CIENCIA, DERECHO, BIODIVERSIDAD Y MULTICULTURALIDAD

MÉXICO

Dr. Juan Pablo Gudiño Gualjuan.gudino@semarnat.gob.mx

Twt. @juanpablogud

Primera parteCiencia, derecho y biodiversidad

• Quienes no tienen conciencia de suresponsabilidad, quienes ciegamente practicansu profesión de intérpretes del derecho,constituyen una amenaza para el desarrollosensato de la sociedad.

• Ha sido el vicio dominante de esas personas elbuscar refugio en el texto estricto de la leycuando el problema que tenían ante sí hubierarequerido un enfoque valiente y, en sentidopositivo creador...

¿Qué tiene que ver el derecho con el medio ambiente? Ámbito material

¿En cuáles espacios actúa el ser humano?

¿La vida del hombre en el Planeta utilizatodos los espacios ?

¿En cuáles espacios se encuentra loambiental?

Aire/ATMÓSFERA

Suelo/GEÓSFERA

Agua/HIDRÓSFERA

¿Qué es el ámbito material de validez? 

El ámbito material de validez delderecho ambiental es: comprenderque la regulación jurídica/ambientalse aplica en los mismos espaciosespecíficos en los cuales seencuentra el Medio Ambiente.

¿Dónde…?

Agua. Derecho de Aguas.

Suelo. Rural: Derecho Agrario. Urbano: DerechoUrbano. Residuos.Subsuelo. Terrestre: Regulación sobre suelos.Flora: Derecho de la Diversidad Biológica,Biotecnología y Bioseguridad.Fauna: Derecho de la Diversidad Biológica.

Aire. Derecho de prevención y control de lacontaminación.

derecho derecho derecho

Derecho dinámico derecho ambiental

¿Cómo y qué se crea?

¿Cómo se aplica? Canon de la Naturaleza y unamirada pequeña a la transversalidad

¿Existen métodos duros teóricos/jurídicos deinterpretación?

¿Se extingue de alguna manera? O ¿persiste comoderecho?

Elaboración. Para hacer surgir al derecho ambiental, esnecesario crearlo con base en las facultadesconstitucionales artículos 73, 124 y 133.Leyes: federales y generales, tratados y conveniosinternacionales. Leyes estatales y reglamentos ybandos municipales. Reglamentos: De leyes.Normas: NOM´S, Normas Mexicanas, Normas TécnicasEstatales y Normas Internacionales de Referencia (ISO14000).Otras Reglas No obligatorias: Manuales. Obligatorias:Decretos. (Incendios de 1998). Autorizaciones,permisos y concesiones.

Interpretación. Definiciones contenidas en leyes, reglamentos,Normas, Tratados Internacionales, Manuales y decretos. EnDerecho Ambiental no existen sistemas de interpretación.

Aplicación. La regulación ambiental es de orden público y deinterés general; por lo que se debe dar debido cumplimiento a suregulación y prevalece el interés público sobre los casosparticulares. CANON DE LA NATURALEZA, TRANSDICIPLNARIO,GRUPOS TÉCNICOS.

Extinción. Se siguen las reglas del derecho mexicano y laaplicación de los principios fundamentales como: Ley posteriorabroga a la anterior, las reformas deben hacerse siguiendo elmismo procedimiento para su creación. Aunque se utiliza lafórmula de derogación tácita.

Sustentabilidad como Tendencia Global Ambiental

Economía

Crear Puestos de trabajoProporcionar ProsperidadAbatir Pobreza

AmbienteBiodiversidad / GermoplasmaConservaciónServicios ambientales

Sociedad

Inclusión y ParticipaciónAsociacionismoRecreaciónCo-financiamiento

Gobiernos

Garantizar Estructura, Gestión yCumplimiento Estado de Derecho Suministrar FinanciamientoCrear/Proveer TecnologíasPlanear Educación / Cultura

Desarrollo SustentableSatisfacer las necesidades del presente sin arriesgar que

las generaciones futuras no puedan contar con las propias

(Brundtland, 1997)

AMBIENTAL

SOCIAL

GOBIERNO

ECONÓMICO

LOS CÍRCULOS CONCÉNTRICOS DE LA SUSTENTABILIDAD

Artículo 2º Constitucional

La composición pluricultural de México, se sustenta en dos"conceptos" socio-políticos, socio-culturales y socio-jurídicos:

* Pueblos indígenas, constitucionalmente reconocidos como aquéllosque descienden de poblaciones que habitaban en el actual territorio delPaís, al iniciarse la colonización y que conservan sus propias institucionessociales, económicas, culturales y políticas o parte de ellas.

* Comunidades indígenas, constitucionalmente reconocidas comopersonas integrantes de un pueblo indígena, forman parte de una unidadsocial, económica y cultural, están asentadas en un territorio y reconocenautoridades propias de acuerdo con sus usos y costumbres.

PRELIMINARES.

Segunda parte Multiculturalidad y consulta

PRELIMINARES.

. ¿Que es Consulta para garantizar derechos fundamentales delos pueblos y comunidades indígenas?

. ¿Cual es el objeto de una consulta indígena?

. ¿Cual es la finalidad de una consulta indígena?

. ¿Cuales son los sujetos que intervienen?

. ¿Cual es el procedimiento que se requiere desahogar?

. ¿Cuándo debe llevarse a cabo?

. ¿De dónde nacen las obligaciones de realizar una consulta?

. Es uno de los derechos fundamentales que le asisten a todosy cada uno de los pueblos y comunidades indígenas,asumido por el Estado mexicano al introducirlo en su ordenjurídico interno en el momento en que se obligó a darcumplimiento a los principios y obligaciones establecidaspor el Convenio 169 sobre Pueblos Indígenas y Tribales enPaíses Independientes de la Organización Internacional delTrabajo.

. Es un derecho/obligación a garantizar cuyo fin se traduceen la democratización del Estado Constitucional.

. Es un acto de pacificación.

. Es una herramienta de negociación para lograr alcanzaracuerdos.

Definición óntica

Desde el ámbito de que es un derecho. Estructura jurídico-normativa.

Artículos 1º, 2, párrafos del primero al cuarto, apartado A),fracciones I, II, IV, V, VI y VIII, apartado B), fracciones IV, V yVII; y 4 de la Constitución Política de los Estados UnidosMexicanos.

Parte I, artículos 1, 2, 6, 7, y Parte II, artículos 13, 14, 15, 16 y 17del Convenio 169, sobre Pueblos Indígenas y Tribales,ratificado por México el 5 de septiembre de 1990.

a.1.3) Artículos 1º y 5 del Pacto Internacional de DerechosEconómicos Sociales y Culturales, ratificado por México el 12de mayo de 1981.

Definición ontológica

Artículos 1, 8-j y 15, párrafos 3 y 7 del Convenio sobre laDiversidad Biológica; ratificado por México el 11 de marzo de1993.

Artículos 1, 3, 4, párrafos 1º, 2º y 4º; 5, 6, 7, 11, 12, 13, 15, 16, 21,22, párrafo 5º, incisos a), b) y j), del Protocolo de Nagoyasobre Acceso a los Recursos Genéticos y Participación justa yequitativa en los beneficios que se deriven de su utilización, alConvenio sobre la Diversidad Biológica. Que entró en vigor el12 de octubre de 2014.

La jurisprudencia emitida por los Tribunales Federales y por laCorte Interamericana de Derechos Humanos.

Las recomendaciones emitidas por la CNDH y por la CIDH.

Desde el ámbito de las características del derecho sustantivode consulta. Se aplican los principios de Universalidad,Interdependencia y Progresividad.Es correlativo a la obligación del Estado de garantizar elrespeto, reconocimiento y garantía material del derecho delibre autodeterminación.

Es correlativo a la obligación del Estado de garantizar elrespeto, reconocimiento y garantía material del derecho deacceso, manejo y disposición libre de recursos naturales en losque se encuentran asentados.

Se vincula directamente con la obligación del Estado degarantizar el respeto, reconocimiento y garantía material delderecho a la propiedad de la tierra y recursos naturales que apueblos y comunidades indígenas por algún acto jurídico tienenotorgados.

Definición epistémica

Desde el ámbito de la perspectiva socio-política, el ejercicio ygarantía del derecho adquiere una dimensión meta jurídica,toda vez que:

Su fin y realización se traducen en la democratización delEstado Constitucional garantista de derecho. Efectivamente,un Estado Constitucional y Democrático de Derecho, es aquelque está construído bajo una de las premisas fundamentalesque lo hacen ser demócrata, a saber la "ciudadanización" (elacceso y la participación) en las decisiones jurídicasfundamentales que emiten los operadores jurídicos del Estado;como principio de igualdad. Cuya actuación está basadaúnica y exclusivamente en el reconocimiento, protección,promoción y defensa de los derechos fundamentales, y dichasconductas son autolimitantes y están dirigidas a frenar elautoritarismo de dichos operadores que representan al Estado.

Es un acto de pacificación. Muchos miembros de comunidades ypueblos indígenas deciden dedicarse a actividades pseudo-paliadorasde sus necesidades por una deuda histórico-social.

En el momento en el que México ratifica el Convenio 169 de la OIT surgela obligación de que algunas de las decisiones de Estado,especialmente aquéllas que se vinculan con los pueblos y comunidadesindígenas, específicamente respecto a su cultura, usos y costumbres,territorio y recursos naturales a ellos asignados; éstos sean consultadosde forma previa, libre e informada.

Entonces, es la Consulta y su proceso un acto que procura publicitar,abrir canales de comunicación y facilitar el acceso a la información deforma transparente y culturalmente adecuada, garantizando elderecho de autodeterminación y resultando una "válvula de escape,"reconocimiento, escucha y atención a sus necesidades a efecto deque se tomen en cuenta para desiciones administrativas y legislativasque, de alguna manera impliquen algún impacto indígena. Ello setraduce en pacificar las relaciones de grupos que, por legítimosintereses, resultan antagonistas.

Es una herramienta de negociación para lograr alcanzar acuerdos. Elartículo 1º del Pacto de Derechos Económicos, Sociales y Culturalesestablece la obligación de los Estados parte de respetar, garantizar ypromover el derecho de autodeterminación, es por ello que dentro delos procesos de Consulta se materializan las etapas mediante sub-procesos de negociación continua, respetando los usos y costumbresde la comunidad sujeta a consulta.

Derivado de lo señalado, el fin último de todo proceso de consulta debeser el concluir con los acuerdos alcanzados, producto de lanegociación y sólo así se podrá decir que, por un lado la consultagarantizó el derecho de autodeterminación, lo promovió y lo respetó, ypor el otro que se cumplió con los principios de que se realizó de formaprevia, libre e informada y con ello se obtuvo el consentimiento.

Entonces, la consulta debe caracterizarse por ser una negociacióndesde la etapa con la que se comience, hasta la última que es en laque debe otorgarse el consentimiento.

¿Para que? Objeto: Que a la comunidad y/o pueblo indígena se lesotorguen los elementos necesarios para determinar si, a suparecer, existe una afectación a sus derechos y/osubsistenciaEntonces, es necesario garantizar el derecho fundamental

de

Acceso (de fma. culturalmente adecuada) a TODA lainformación que sea necesaria para conocer, emitir,intervenir y estar en aptitud de ofrecer elementos quedemuestren, a su parecer, que les cause afectación a susderechos y/o subsistencia por la obra que está sujeta aevaluación. O, en su caso, dar su consentimiento previo,libre e informado.

¿Por qué?

Dar cumplimiento a los principios y obligaciones establecidas por los artículos 1º y 2º de la

Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos; 1 numeral 1 y 2 de la Convención

Americana sobre Derechos Humanos; 6, 7, 15 y 17, del Convenio 169 sobre Pueblos Indígenas y

Tribales en Países Independientes de la Organización Internacional del Trabajo

¿A quiénes?

Los sujetos a ser consultados son los pueblos y/o comunidades indígenas, a través de sus Autoridades o

los Representantes indígenas que determinen.

Órgano Informativo

GOB.

FED.

Órgano Técnico

Órgano Responsable

Sujetos

Quien otorga o niega el acto de fondo

Unidad Coordinadora de Participación Social y Transparencia

Quien ostente o genere info. del proyecto directa o no

Órgano Técnico Asesor

Sujetos

Comisión Nacional para el Desarrollo de los Pueblos Indígenas

Sujetos

Comisión Nacional de los Derechos Humanos

Órganos Garantes

Comisión para el Diálogo con los Pueblos Indígenas de México (SEGOB)

Representante en México de la Alta Comisionada de Naciones Unidas para los Derechos Humanos

Observadores Ideales

Subsecretaría de Asuntos Jurídicos y Derechos Humanos

Representante del Foro Permanente para las Cuestiones Indígenas de la ONU

Relator Especial sobre los Derechos de los Pueblos Indígenas

Representante de la Organización Internacional del Trabajo

Órgano Informativo

Responsable de la CoordinaciónAsambleas

Informativas

Órganos GarantesObservadores

Diagrama Organizacional

Procesos de Comunicación

Atestiguar el proceso

Órgano Técnico Asesor

CDI

Órgano Técnico Coordinador (Facilitador)

SEMARNAT/UCPASTÓrgano

Responsable

Sub Coordinador Técnico en campo.

Sub Coordinador Jurídico

yPersonal Operativo

Emite el acto materia de

Consulta

Sub Coordinador Admvo.

¿Cómo?

Reunión de Consulta

Etapa Deliberativa

Etapa Informativa

Acuerdos Previos

Negociaciones Previas

Proceso de Consulta

Diagnóstico

Notificación a Autoridades

Negociaciones Previas

Día 2 Día 3 Día 4

Negociación y Autorización del Protocolo de Consulta

Reunión de Acuerdos Previos

Día 6

Entrega de info. preliminar

Etapa Informativa

Reuniones técnicas de Información

Día 21

Cierre de etapa info.

c/autoridades

Campaña Informativa en radio comunitaria

Día 10Día 8 Día 9

Día 11 Día 12 Día 13 Día 14 Día 15 Día 16 Día 17 Día 18 Día 19 Día 20

Reuniones c/autoridades

para Información

Etapa Deliberativa

Día 22 Día 23 Día 24 Día 25 Día 26 Día 27 Día 28 Día 29 Día 30 Día 31

A través de los mecanismos que el Pueblo o Comunidad determine.

Día 32 Día 33 Día 34 Día 35 Día 36 Día 37 Día 38

Día 39

Reunión de Consulta

En está reunión se realizará la firma de acuerdos y la entrega del Acta de Cumplimiento del proceso de

Consulta

Día 40

ORGANO INFORMATIVOCDI

Requerimientos

Instituciones

• Producción ydifusión de Spotsradiofónicos paraanunciar el procesode Consulta.

• Elaboración del materialinformativo.

• Habilitación y operación delos Centros de Información(infraestructura y personal)

• Personal para presentar lainformación en lasasambleas informativas

Delegación FederalSEGOB

Requerimientos

Instituciones

• Seguridad durante elproceso de Consulta

• Acompañamiento en elProceso de Consulta

• Responsables de lacomunicación conmedios y la sociedadcivil durante el proceso.

• Habilitar la oficinacomo oficina derepresentación.

• Personal de apoyo parael Proceso de Consulta

• Equipo de oficina y detransportación In-situ

PERSPECTIVASDERIVADO DE LAS TRASCENDENTES REFORMAS SE DEBE CUMPLIR

CON LA INSTRUCCIÓN PRESIDENCIAL DE GARANTIZAR LOS DDHH EN EL PAIS.

ENTONCES SE DEBEN REALIZAR PROCESOS DE CONSULTA PREVIA, LIBRE E INFORMADA CUANDO LAS DECISIONES DE LOS OPERADORES

JURÍDICOS DEL ESTADO ASÍ LOS OBLIGUEN

RETOSLEGISLACIÓN AD-HOC QUE DEBERÁ SER CONSULTADA CON LOS

PUEBLOS Y COMUNIDADES INDÍGENAS A NIVEL NACIONAL Y ARMONIZACIÓN NORMATIVA ADMINISTRATIVA PARA TENER

ÓRGANOS/ÁREAS ENCARGADAS DE REALIZARCONSULTA INDÍGENA EN MATERIA AMBIENTAL

POR TANTO, LA CONSULTA INDÍGENA EN MATERIA AMBIENTAL LLEGÓ PARA QUEDARSE.

Gracias

Dr. Juan Pablo Gudiño Gualjuan.gudino@semarnat.gob.mx

Twt. @juanpablogud