cartilla semana 1

Derecho TRIBUTARIO

[ IMPUESTO DE RENTA, COSTOS Y DEDUCCIONES ]

SEMANA 1

2 [ POLITÉCNICO GANCOLOMBIANO ]

1. DERECHO TRIBUTARIO

1.1. PRINCIPIO DE LEGALIDAD

1.1.1. ¿CÓMO SE HACEN LAS LEYES EN COLOMBIA? El Gobierno Nacional, a través de los ministros, la Corte Constitucional, el Consejo Superior de la Judicatura, la Corte Suprema de Justicia, el Consejo de Estado, el Consejo Nacional Electoral, el Procurador General de la Nación, el Contralor General de la República, el Fiscal General de la Nación, el Defensor del Pueblo, participan en el proceso de creación. Una de las cosas más importantes que tiene la Constitución Política de Colombia es que también le da la posibilidad al pueblo de presentar proyectos de ley por medio del mecanismo de participación popular o iniciativa popular.

1.1.2. ELABORACIÓN DEL PROYECTO DE LEY

Las personas u órganos que tienen la facultad de presentar proyectos de ley deben estudiar muy bien el tema para saber bien cuál es la necesidad social o problema y cuáles son las posibles soluciones. Luego con la ayuda de expertos y con el insumo de la participación ciudadana debe redactarse el proyecto de ley. Todos los proyectos para que puedan ser estudiados deben cumplir varios requisitos, entre otros: deben tener un título o nombre que los identifique, el articulado y además una exposición de motivos en donde se explican las razones y la importancia del proyecto.

1.1.3. PRESENTACIÓN DEL PROYECTO DE LEY

Una vez que el proyecto de ley está listo se presenta el original y dos copias en la Secretaría General del Senado, de la Cámara de Representantes o públicamente en las plenarias. La Secretaría le asigna un número y lo clasifica de acuerdo con la materia, el autor y otros puntos de interés. Además el Presidente de cada cámara, de acuerdo al tema, decide cuál comisión constitucional permanente es la que debe estudiar el proyecto para enviarlo a dicha comisión.

Traslado a Comisión y Ponencia para Primer Debate Cuando la comisión recibe el proyecto de ley el presidente de la misma le asigna uno o varios ponentes. Los ponentes son los congresistas encargados de estudiar el proyecto de ley y presentar un informe, denominado ponencia, sobre la conveniencia o no del proyecto, los beneficios que puede traer, las reformas que pueden hacérsele para mejorarlo, o también, el ponente puede manifestar que el proyecto no debería aprobarse porque considera que no sería bueno para el país.

3 [ IMPUESTO DE RENTA, COSTOS Y DEDUCCIONES ]

Debate en Comisión Cuando el informe de ponencia está listo se envía a publicar en la Gaceta del Congreso, después la comisión se reúne para conocerlo y debatir sus inquietudes. Los informes de ponencia pueden recomendar debatir el proyecto y en éste caso comienza a discutirse. Si por el contrario, la ponencia propone archivar el proyecto la Comisión discute esta propuesta y si la acepta el proyecto se archiva. Si algún miembro de comisión lo solicita, la discusión del proyecto puede hacerse artículo por artículo y a su vez considerar los cambios que se propongan.En este sentido los congresistas pueden proponer enmiendas, modificaciones, adiciones o supresiones a la totalidad del proyecto o a artículos específicos. Ponencia para Segundo Debate Una vez que los miembros de la Comisión han estudiado y discutido suficientemente el proyecto de ley, éste se vota en la misma y si se aprueba el Presidente de la Comisión le asigna uno o varios ponentes para segundo debate, que pueden ser iguales o distintos a los de la primera ponencia. El o los nuevos ponentes son los encargados de revisar una vez más el proyecto y por último de elaborar la ponencia para el segundo debate en la plenaria de una u otra cámara. Debate en Plenaria Una vez que está lista la ponencia para segundo debate se envía a publicar para su posterior discusión en la Plenaria de la respectiva cámara, sea Senado o Cámara de Representantes. El coordinador ponente explica ante la plenaria el proyecto y la ponencia, posteriormente pueden tomar la palabra los congresistas y los ministros para opinar, esto es muy parecido a lo realizado en comisión. Después de la intervención del ponente comienza la discusión del proyecto en su totalidad o por artículos específicos si es solicitado. Durante esta etapa el proyecto puede ser modificado, sin embargo, si los cambios hacen que el proyecto sea muy diferente al primero la Plenaria puede decidir si lo envía nuevamente a la comisión. Traslado a otra Cámara Si el proyecto de ley es aprobado en la plenaria de la corporación, en donde se inició el trámite, el Presidente de la misma lo remitirá al Presidente de la otra cámara con los antecedentes y todos los documentos necesarios. En la nueva cámara el proyecto de ley, con los antecedentes, comienza el proceso de la misma forma que en la cámara anterior, de esta manera el proyecto de ley primero se envía a la misma comisión designada en la otra corporación según el tema y posteriormente a la plenaria. En ambos casos el proyecto se discute de acuerdo con las reglas descritas anteriormente. Sanción Presidencial Una vez que cada cámara ha aprobado en dos debates el proyecto de ley este se envía a la Presidencia de la República para su sanción. La sanción en este caso quiere decir


ratificación ya que la rama ejecutiva también lo estudia y si está de acuerdo lo sanciona y lo promulga para que el país entero conozca la nueva ley y la cumpla. Puede ser que el Presidente considere que el proyecto de ley es inconstitucional o que no esté de acuerdo con el contenido del mismo y en este caso el gobierno puede devolverlo al Congreso, a la cámara donde se originó, para que sea estudiado nuevamente. Este trámite se conoce como objeción presidencial al proyecto de ley. La idea es que antes de ser aprobado el proyecto los congresistas y los ciudadanos en general puedan estudiar bien el tema para no cometer errores y hacer lo mejor para el país y sus ciudadanos”1.

1.1.4. ORDENANZA

Una ordenanza es un tipo de norma jurídica, que se incluye dentro de los reglamentos y que se caracteriza por estar subordinada a la ley. El término proviene de la palabra orden, por lo que se refiere a un mandato que ha sido emitido por quien posee la potestad para exigir su cumplimiento. Por ese motivo, el término ordenanza también significa mandato. Según los diferentes ordenamientos jurídicos, las ordenanzas pueden provenir de diferentes autoridades. Entre otros ejemplos, se encuentran: -‐Ordenanza municipal, que es dictada por un ayuntamiento, municipalidad o su máxima autoridad (Alcalde o Presidente Municipal), para la gestión del municipio o comuna. -‐Ordenanza militar, que es dictada por una autoridad militar para regular el régimen de las tropas. -‐En Colombia las Ordenanzas las emiten las Asambleas Departamentales.

La Asamblea Departamental en Colombia, son en cada departamento la corporación pública, de carácter político-‐administrativo, de elección popular, la cual goza de autonomía administrativa y presupuesto propio. Conformada por no menos de 11 diputados ni más de 31, elegidos popularmente para un periodo de cuatro años. La Asamblea Departamental emite Ordenanzas de obligatorio cumplimiento en su jurisdicción territorial (…). Su equivalente en las ciudades es el Concejo Municipal y en las Comunas o Localidades es la Junta Administrador Local, en sentido amplísimo, su equivalente a nivel nacional es el Congreso quien es el único órgano legislativo, del Estado Colombiano, al ser este un estado unitario.

1.1.5. ACUERDOS Un acuerdo es, en Derecho una decisión tomada en común por dos o más personas, por una junta, asamblea o tribunal. También se denomina así a un pacto, tratado o resolución de organizaciones, instituciones, empresas públicas o privadas. Es, por lo tanto, la manifestación de una convergencia de voluntades con la finalidad de producir efectos jurídicos. El principal efecto jurídico del acuerdo es su obligatoriedad para las partes que

1 http://www.alonsoacosta.com/index.php?option=com_content&view=article&id=76&Itemid=85. Consultada: 18/08/2011


lo otorgan naciendo para las mismas obligaciones y derechos. Es válido cualquiera que sea la forma de su celebración, oral o escrita, siempre que el consentimiento de los otorgantes sea válido y su objeto cierto, determinado, no esté fuera del comercio o sea imposible.

1.1.6. LOS DECRETOS

El término decreto se puede definir en su sentido genérico como todos los actos del Presidente de la República. El decreto es un acto jurídico donde se manifiesta la voluntad de la autoridad pública que lo dicta, produciendo efectos ya sea la administración pública o a los particulares, ordenando, prohibiendo o permitiendo algo o bien creando, modificando o extinguiendo algo. “El decreto es una especie de ley de segunda categoría, emanada del Poder Ejecutivo y el medio más directo de que este dispone para tomar medidas administrativas, tomando en consideración que como jefe de la administración pública, debe contar con un instrumento jurídico efectivo, que le permita traducir al público, la voluntad administrativa.” Los decretos participan en todos los caracteres de las leyes, ya que contienen normas jurídicas generales o individuales, son expedidos por autoridad competente obrando en el ejercicio de su poder, su finalidad común consiste también en buscar el bien de la colectividad y por último, deben ser publicados y promulgados. En el derecho constitucional republicano moderno, término genérico en el cual se designa todas las decisiones escritas del jefe de estado según el contenido de la decisión. Forma que deben revestir las decisiones del Consejo de ministro siempre que aprueben disposiciones de carácter general de rango inferior a la ley y en los demás casos en que la ley así lo establezca. Los decretos están subordinados a la Constitución y a las leyes y no pueden contener disposiciones contrarias a las mismas. Ocupan el máximo lugar en jerarquía normativa interna de las disposiciones administrativas por encima de las órdenes de las Comisiones Delegadas del Gobierno, las Órdenes Ministeriales y las disposiciones de las demás autoridades y órganos inferiores. También el decreto es un acto legislativo caracterizado por la forma de su publicación y que se opone a la decretal, porque no ha sido probado por una petición sino que proviene del propio movimiento, motu propio, no traicionando por lo menos el origen de la disposición.

La clasificación de los decretos. Hay diversas especies de decretos, de las cuales se pueden distinguir los decretos simples y los decretos que implican Reglamentos o decretos reglamentarios o decretos en forma de Reglamentos de la administración pública. El decreto simple es una disposición del Jefe del Estado que encierra una decisión individual, tomando en cuenta cuestiones o personas determinadas. Ejemplo: el decreto que contiene el nombramiento de un funcionario público o el decreto que contiene la declaración de utilidad pública algún terreno. Son numerosos, ya que se dictan diariamente para designar empleados, autorizar gastos, etc. Contienen normas individuales, que se aplican a un solo caso y cuya


vigencia desaparece una vez cumplidos. El decreto reglamentario es aquel que contiene disposiciones generales para facilitar la aplicación de una ley. La Constitución faculta al Poder Ejecutivo para expedir los decretos reglamentarios para facilitar la ejecución de las leyes de la nación.

1.1.6.1. DECRETO REGLAMENTARIO

Un decreto reglamentario, es una norma jurídica dictada por autoridad competente, que complementa y precisa una ley, que es una norma jurídica superior. Desde el punto de vista formal un Reglamento es una disposición promulgada por una autoridad administrativa que tienen poder reglamentario con el objeto de ejercer este poder sobre sus súbditos. Desde el punto de vista de fondo, un Reglamento es la manifestación de la voluntad, en forma general, que tiende a la organización y a la marcha del Estado, dentro de un espíritu constructivo y autoritario. Los reglamentos son actos jurídicos administrativos que encuadran dentro de las facultades conferidas por la Constitución o por las leyes al Poder Ejecutivo. Variedad de acto legislativo emanado de una autoridad que no es el Parlamento: Presidente de la República, ministro, perfecto, alcalde, etc. Tiene por objeto legislar sobre materias no previstas en la ley o desarrollar las Normas sentadas en una ley con el fin de facilitar su aplicación. Un reglamento es también una disposición comunitaria de derecho privado que tiene un alcance general, es obligatoria en todos sus elementos y directamente aplicable en cada Estado miembro. Genera derechos individuales que benefician a todos los sujetos de derecho de cada uno de los Estados miembros. Los reglamentos se aprueban bien por el consejo a propuesta de la Comisión y previa consulta al Comité Económico y Social y al Parlamento, en su caso, bien por la Comisión por propia iniciativa o por delegación del Consejo. También podemos definir reglamento como toda Norma escrita o disposición jurídica de carácter general procedente de la Administración, en virtud de su competencia propia y con carácter subordinado a la ley. La principal característica del reglamento es el ser una Norma subordinada y ello porque, el reglamento es una manifestación de un poder subalterno. Existen muchas clasificaciones del reglamento dependiendo del criterio que se utilice para ello: Por el órgano se puede clasificar en: -‐De la Administración del Estado -‐Autonómicas. Por el contenido en: -‐Jurídicos o normativos: hacen referencia a relaciones de supremacía general. Se ocupan de materias que afectan directa e inmediatamente a los administrados teniendo por ello carácter general.


-‐Administrativos o de organización: se dirigen a regular la organización administrativa, agotando su eficacia dentro de la propia Administración sin incidir sobre los particulares. Por su relación con la Ley en: -‐Ejecutivos, desarrollan la ley. -‐Independientes, llenan las lagunas que la ley no ha previsto. -‐De necesidad, se producen en función de un estado de necesidad.

1.1.7. RESOLUCIONES

La resolución administrativa consiste en una orden escrita dictada por el jefe de un servicio público que tiene carácter general, obligatorio y permanente y se refiere al ámbito de competencia del servicio. La resolución judicial es el acto procesal proveniente de un tribunal, mediante el cual resuelve las peticiones de las partes o autoriza u ordena el cumplimiento de determinadas medidas. Dentro del proceso, doctrinariamente se le considera un acto de desarrollo, de ordenación e impulso o de conclusión o decisión. Las resoluciones judiciales requieren cumplir determinadas formalidades para validez y eficacia, siendo la más común la escrituración o registro (por ejemplo, en audio), según sea el tipo de procedimiento en que se dictan. En la mayoría de las legislaciones, existen algunos requisitos que son generales, aplicables a todo tipo de resoluciones, tales como fecha y lugar de expedición, nombre y firma del o los jueces que las pronuncian y otros específicos para cada resolución, considerando la naturaleza de ellas, como la exposición del asunto (individualización de las partes, objeto, peticiones, alegaciones y defensas), consideraciones y fundamentos de la decisión (razonamiento jurídico).

CIRCULAR DE LA UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL: DIAN

Las Normas que han regulado la organización y funciones de la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales le han reconocido a ésta su carácter de autoridad doctrinaria en asuntos de interpretación y aplicación de las normas que regulan los impuestos por ella administrados. En efecto, de acuerdo con los artículos 5 y 18 del Decreto Ley 1071 de 1999, por el cual se organiza la Unidad Administrativa Especial Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales como una entidad con personería jurídica, autonomía administrativa y presupuestal, es competencia de esta Entidad, interpretar y actuar como autoridad doctrinaria y estadística en materia tributaria, aduanera y de control de cambios, lo cual realiza a través de Oficios-‐Circulares donde emite los diferentes conceptos.

DERECHO TRIBUTARIO Estudia la relación que existe entre el Estado y los Particulares en materia impositiva, es decir que es una relación jurídica, donde se tiene como acreedor al Estado, que lo


representa la Administración Pública y como deudor el contribuyente. Es por tal motivo que se dice que el Derecho Tributario es una parte del Derecho Administrativo.

2. CONCEPTO Y CLASIFICACIÓN DE LOS TRIBUTOS

Artículo 338 Constitución Política en este artículo demarca los tributos así: En tiempo de paz solamente el Congreso, las asambleas departamentales y los consejos distritales y municipales podrán imponer Contribuciones fiscales o parafiscales. La ley, las ordenanzas y los acuerdos deben fijar, directamente, los sujetos activos y pasivos, los hechos y las bases gravables, y las tarifas de los impuestos. La ley, las ordenanzas y los acuerdos puedes permitir que las autoridades fijen la tarifa de las tasas y contribuciones que cobren a los contribuyentes, como recuperación de los costos de los servicios que les presten o participación en los beneficios que les proporcionen, pero el sistema y el método para definir tales costos y beneficios y la forma de hacer de hacer su reparto, deben ser fijados por la ley, las ordenanzas o los acuerdos. Las leyes, ordenanzas o acuerdos que regulen contribuciones en las que la base sea el resultado de hechos ocurridos durante un período determinado, no pueden aplicarse sino a partir del período que comience después de iniciar la vigencia de la respectiva ley, ordenanza o acuerdo. “Se puede decir que la Corte Constitucional, utiliza el término Tributo como genérico y distingue claramente sus elementos esenciales: origen imperativo, forma genérica y finalidad financiera”2 Entrando así a denotar por parte de la Corte Constitucional que un tributo está constituido por: a. los impuestos, b. las tasas y c. las contribuciones.

2.1. ¿Qué son los Impuestos? El impuesto en una clase de tributo que se le cobra al contribuyente en función de la capacidad económica. Para la Corte Suprema de Justicia toma como válida la definición del Profesor Esteban Jaramillo así: “Al impuesto lo distingue ser una prestación pecuniaria que debe erogar el contribuyente sin ninguna contraprestación y que se cubre por el solo hecho de pertenecer a la comunidad”3 La Corte Constitucional, en sentencia C-‐40 del 11 de Febrero de 1.993, ponente Magistrado Ciro ANGARITA BARÓN, denota condiciones a los impuestos:

2BRAVO ARTEAGA, Juan Rafael. Nociones Fundamentales de Derecho Tributario. Bogotá, D.C., Legis. 2000. p. 18. 3BRAVO ARTEAGA, ibid. p. 22.


“De otro lado, será un impuesto, siempre que cumpla con las siguientes condiciones básicas: -‐Se cobran indiscriminadamente a todo ciudadano y no a un grupo social, profesional o económico determinado. -‐No guardan relación directa e inmediata con un beneficio derivado por el contribuyente. -‐Una vez pagado, el Estado dispone de él de acuerdo con criterios y prioridades distintos de los del contribuyente. -‐Su paga no es opcional sino discrecional. Puede forzarse mediante la jurisdicción coactiva. -‐Aunque se tiene en cuenta la capacidad de pago del contribuyente ello no se hace para regular la oferta y la demanda de los servicios ofrecidos con los ingresos tributarios, sino para graduar el aporte social de cada ciudadano de acuerdo con su disponibilidad. -‐No se destinan a un servicio público específico, sino a las arcas generales, para atender todos los servicios necesarios”.4

2.2. ¿Qué son las Tasas? Corresponde a la recuperación de los costos de los servicios públicos que le presten al ciudadano, suelen ser voluntarias, unilaterales y existe una relación entre el valor pagado y el beneficio recibido.

2.3. ¿Qué son las Contribuciones? Son prestaciones obligatorias debidas en razón de beneficios individuales o de grupos sociales derivados de la realización de obras públicas o actividades especiales del Estado.

2.4. ¿Qué son los Parafiscales? También en el artículo 338 de la Constitución Política se habla de contribuciones parafiscales, en sentencia de la Corte Constitucional actuando como ponente el magistrado Ciro ANGARITA BARÓN da las características fundamentales de las contribuciones parafiscales: “De las anteriores exposiciones quedan varias cosas claras: en primer lugar que el término contribución parafiscal hace relación a un gravamen especial, distinto a los impuestos y tasas. En segundo lugar, que dicho gravamen es fruto de la soberanía fiscal del Estado, que se cobra de manera obligatoria a un grupo, gremio o colectividad, cuyos intereses o necesidades se satisfacen con los recursos recaudados. En tercer lugar, que se puede imponer a favor de entes públicos, semipúblicos o privados que ejerzan actividades de interés general. En cuarto lugar que los recursos parafiscales no entran a engrosar las arcas del presupuesto nacional. Y por último, que los recursos recaudados pueden ser verificados y administrados tanto por entes públicos como por persona de derecho privado”

4CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-‐40, febrero 11 de 1993. Propiedad de la Secretaría General de la Alcaldía Mayor de Bogotá D.C.http://www.alcaldiabogota.gov.co/sisjur/normas/Norma1.jsp?i=9674 consultada 18/08/2011

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