ana gisela enrÍquez rodrÍguez · guatemalteco de derecho notarial, buscando lamagnificencia en el...
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UNIVERSIDAD MARIANO GÁLVEZ DE GUATEMALA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES
“INCIDENCIA DEL INSTITUTO GUATEMALTECO DE DERECHO NOTARIAL EN
LA FORMACIÓN DEL NOTARIADO LATINO”
ANA GISELA ENRÍQUEZ RODRÍGUEZ
Guatemala, Septiembre de 2014
UNIVERSIDAD MARIANO GÁLVEZ DE GUATEMALA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES
“INCIDENCIA DEL INSTITUTO GUATEMALTECO DE DERECHO NOTARIAL EN
LA FORMACIÓN DEL NOTARIADO LATINO”
TRABAJO DE GRADUACIÓN PRESENTADO
POR:
ANA GISELA ENRÍQUEZ RODRÍGUEZ
Previo aoptar al Grado Académico de
LICENCIADA EN CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES
Guatemala, Septiembre de 2014
AUTORIDADES DE LA FACULTAD, ASESOR Y REVISOR DE TRABAJO DEL
GRADUACIÓN
iii
Secretario de la facultad: Lic. Omar Abel Morales Lurssen
Decano de la facultad: Lic. Luis Antonio Ruano Castillo
Revisor de Trabajo de graduación: Lic. Luis Gilberto Chigua Calderón
Asesora de trabajo de graduación: Licda. Isis Jaunneth Shesnarda Cabrera Vallar
iv
v
vi
REGLAMENTO DE TESIS
Artículo 8º. RESPONSABILIDAD
Solamente el autor es responsable de los conceptos expresados en el trabajo de
tesis. Su aprobación en manera alguna implica responsabilidad para la universidad.
vii
ÍNDICE
Pág.
Introducción ............................................................................................................. 1
CAPÍTULO I
1. Derecho Notarial ................................................................................................. 4
1.1 Aspectos Generales .................................................................................... 5
1.2Concepto ...................................................................................................... 9
1.3Características ........................................................................................... 10
1.4Principios .................................................................................................... 12
1.4.1. Fe Pública ...................................................................................... 12
1.4.2. De la Forma .................................................................................... 13
1.4.3. Autenticación .................................................................................. 16
1.4.4. Inmediación .................................................................................... 16
1.4.5. Rogación ........................................................................................ 17
1.4.6. Consentimiento ............................................................................... 17
1.4.7. Unidad del Acto .............................................................................. 17
1.4.8. Protocolo ........................................................................................ 18
1.4.9. Seguridad Jurídica .......................................................................... 18
1.4.10. Publicidad ..................................................................................... 18
1.5Fuentes ...................................................................................................... 19
CAPÍTULO II
2.Sistemas Notariales ........................................................................................... 21
2.1 Aspectos Generales ..................................................................................... 21
2.2 Concepto ..................................................................................................... 22
viii
2.3 Clasificación ............................................................................................. 24
2.3.1. Sistema Latino ................................................................................ 24
2.3.2. Sistema Sajón ................................................................................. 24
2.4 Características y Funciones ......................................................................... 26
2.4.1 Sistema Latino ................................................................................. 26
2.4.2 Sistema Sajón ................................................................................. 26
2.4.3 Sistema de funcionarios judiciales ................................................... 27
2.4.4 Sistema de funcionarios administrativos ......................................... 28
2.5 Sistemas Aplicables en Guatemala .......................................................... 29
2.5.1. Sistema Latino ................................................................................ 29
2.5.1.1. Actividades que Desarrolla el Notario
Dentro del Sistema Latino .................................................................................... 31
2.5.2. Sistema de Funcionarios Judiciales .............................................. 32
2.5.3. Sistema de Funcionarios Administrativos ....................................... 33
CAPÍTULO III
3.La Función Notarial ............................................................................................ 36
3.1 Concepto .................................................................................................... 36
3.2 Clasificación ............................................................................................... 38
3.3. Naturaleza Jurídica..................................................................................... 39
3.4Funciones ..................................................................................................... 42
3.5 Responsabilidad Notarial ................................................................................. 43
CAPÍTULO IV
4.Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial ....................................................... 57
4.1 Aspectos Generales .................................................................................... 57
4.1.1. Antecedente histórico ................................................................................. 58
ix
4.1.2. Creación ............................................................................................ 63
4.1.3. Objetivos .......................................................................................... 64
4.1.4. Mecanismos de ingreso .............................................................................. 66
4.2 Aspectos generales del notario en Guatemala ............................................... 68
4.2.1. Antecedente histórico del notario ................................................................ 70
4.3 Incidencia del Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial en
laFormación del Notariado Latino .......................................................................... 74
4.3.1. Capacitación y actualización notarial impartida por el
Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial ......................................................... 76
Conclusiones ......................................................................................................... 80
Recomendaciones ................................................................................................. 81
Anexo……………………………………………………………………………………..82
Bibliografía ........................................................................................................... 86
x
1
INTRODUCCIÓN
La principal motivación para realizar la presente investigación jurídica en el campo
del Derecho Notarial es analizar jurídica y doctrinariamente la función que desarrolla
en la actualidad el Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial, principalmente, en su
incidencia en la formación del notario latino. Tomando en consideración que el
sistema aplicable en el campo del derecho notarial en Guatemala es el antes
indicado, y de allí la necesidad de conocer no solo los aspectos generales, sino
también, el aporte, de dicho Instituto, al fortalecimiento de la función notarial, ejercida
por los profesionales del derecho en Guatemala.
Los objetivos planteados fueron establecer una vez concluida la investigación, la
Incidencia del Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial en la formación del notario
latino; establecer la importancia de realizar un estudio jurídico, doctrinario y práctico
del sistema latino aplicable en Guatemala para la función notarial; conocer las
funciones legales y prácticas de los notarios durante el desempeño de la función
notarial.
Los métodos utilizados fueron el método científico, debe considerar la realidad que
permite obtener en forma ordenada y sistemática las verdades objetivas válidas y en
ese orden de ideas éste método será de gran utilidad, sobre todo para el desarrollo
del tema general a investigar, mismo que se integra por diversidad de subtemas
establecidos en el bosquejo preliminar del presente plan de investigación. Método
Analítico, este método se aplicó tomando como base, la información documental
obtenida tanto a nivel nacional como internacional con relación al tema central de la
presente investigación. Método Sintético éste método se aplicó partiendo del análisis
realizado y de la obtención de la información documental obtenida, para seleccionar
los temas que servirán para el desarrollo de la investigación y la elaboración del
informe final.
2
La hipótesis planteada fue que es imperativo que el Instituto Guatemalteco de
Derecho Notarial, al buscar la excelencia en el ejercicio de la formación del notariado
latino, tenga la Incidencia necesaria y absoluta para que el notario guatemalteco
redacte y autorice instrumentos públicos, con el mayor profesionalismo posible ya
que el Notario debe de ejercer su función notarial, acorde a las leyes guatemaltecas
que lo rigen debido a que el Estado delega al profesional del derecho la fe pública
notarial, para que en su nombre y representación solemnice los actos y contratos de
conformidad con la ley o a requerimiento de parte, mediante la redacción y
autorización de los instrumentos públicos, garantizando la certeza jurídica de los
actos o contratos autorizados, para lo cual, es necesario que el notario tenga los
conocimientos teóricos y prácticos que para el efecto le proporciona el Instituto
Guatemalteco de Derecho Notarial, buscando lamagnificencia en el ejercicio de la
profesión.
La presente investigación se divide en cuatro capítulos los cuales se describen
brevemente a continuación:
El capítulo uno contiene los aspectos generales del Derecho Notarial, los principales
conceptos de autores nacionales y extranjeros, las características, principios y las
fuentes de dicha disciplina jurídica.
El capítulo dos, hace referencia a los Sistemas notariales, iniciando con los aspectos
generales, los principales conceptos, la clasificación, las características y funciones,
los sistemas de funcionarios judiciales y administrativos así como el sistema
aplicable en Guatemala y las principales actividades que desarrolla el notario dentro
del sistema latino además del sistema de funcionarios judiciales, el sistema de
funcionarios administrativos aplicable en Guatemala.
3
En el capítulo tres, se desarrolla la temática tendiente a la función notarial,
presentando los principales conceptos, la clasificación, la naturaleza jurídica, las
funciones, la responsabilidad notarial, civil, penal, administrativa y disciplinaria
respectivamente.
Por su parte el capítulo cuatro, contiene los aspectos generales y específicos del
Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial, iniciando con algunos aspectos
generales, el antecedente histórico, la creación, los objetivos, mecanismos de
ingreso, los aspectos generales del notario en Guatemala, una breve descripción de
la Institución del Notario en algunos países y en Guatemala, además de la incidencia
del Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial en la formación del Notariado Latino,
la capacitación y actualización notarial impartida por el Instituto Guatemalteco de
Derecho Notarial.
Finalmente se presentan las conclusiones, recomendaciones así como la referencia
bibliográfica utilizada durante la elaboración de la presente investigación jurídica en
el campo del Derecho Notarial.
4
CAPÍTULO I
DERECHO NOTARIAL
Los actos o negocios jurídicos se crean y configuran según las normas del derecho
material, vale decir, civil o mercantil, pero han de perfeccionarse adquiriendo forma,
en términos que permitan acreditar su verdad y legalidad, ambas garantizadas por la
fe pública.
Otras veces, en cambio, se trata de fijar hechos comprobados con igual garantía de
exactitud. Es decir, un relato sin comportar manifestaciones de voluntad, recogiendo
hechos patentes o evidentes y no negocio jurídico alguno.
En cualquier caso, tanto para dar forma adecuada al negocio jurídico como para
consignar los hechos, todo ello en un tipo de documento dotado de fe pública, se
hace imprescindible disponer de un sistema normativo que regule solemnidades y
verificaciones, lo cual pertenece a los dominios del derecho formal, un derecho
formal extra judicial, de allí el origen del derecho Notarial.
Al Notario le corresponden tradicionalmente dos cometidos desempeñados con un
esmero que ha sido la razón de su prestigio; uno, comprobar la realidad de los
hechos, y el otro, legitimar el negocio jurídico, dejando todo ello acreditado en el
documento notarial, especie característica e irreductible.
El proceso evolutivo del Notariado es el mismo que el del instrumento público, para el
efecto el profesor Núñez Lagos indica: “En un principio fue el documento. No hay que
olvidarlo. El documento creó al Notario, aunque hoy el Notario haga el documento”.1
1 Núñez Lagos, Francisco. Una vida dedicada al Notariado. Pág. 26
5
Ello se ha ido produciendo históricamente a medida que la especulación jurídica,
iniciada por las escuelas de glosadores y post-glosadores, elabora los conceptos
científicos de un derecho nuevo que esto ha sido el derecho común o Intermedio con
respecto al Derecho Romano y con cuyo aporte fue desarrollándose una doctrina
coherente del instrumento público que prefigura y esclarece la función del Notario,
término procedente de notar, o sea, en sentido germánico medieval, quien redacta o
pone por escrito.
1.1. Aspectos Generales
Desde los comienzos de la civilización humana, el hombre siempre buscó la forma de
darle carácter formal a sus contrataciones, para ellos desde la antigüedad el hombre
utilizo pruebas como la testimonial para afianzar sus negociaciones, y a partir de allí
siguió evolucionando los medios hasta llegar a la prueba escrita y perfeccionarla
hasta lo que hoy en día se conoce como derecho notarial.
El desarrollo histórico de la institución notarial ofrece, en todas las épocas,
situaciones comparativas de sumo interés, por ejemplo, en Cartago no era
desconocida la institución notarial, lo demuestra el texto transmitido por Polibio, del
tratado celebrado con Roma en el año 509 antes de Cristo, con la clausula “quienes
fueran a efectuar operaciones mercantiles en el territorio cartaginés, no podían
concluir contrato alguno sin la intervención del escribano.”2
Por su parte, la historia de Egipto afirma Eduardo Bautista Pondé: “atrae
singularmente a los notarios en lo que concierne a los ancestrales orígenes que
pudiere tener su profesión por la existencia de un personaje de muy marcados
caracteres como de trascendente importancia dentro de la sociedad egipcia, al que,
2 Núñez Lagos, Francisco. Ob. Cit. Pág. 27
6
precisamente por valoración fonética, se le tiene como antepasado del notario: es el
escriba.”3
Además, la organización social y religiosa de Egipto, hicieron de sus escribas
personajes de verdadera importancia intelectual dentro de aquel engranaje
administrativo.
En la historia antigua de Egipto se conocieron dos clases de documentos, el casero y
el del escriba y testigo, el primero entre 3100 y 177 (antes de Cristo y el segundo en
1573 y 712 Antes de Cristo.
En el documento casero, una persona contraía simplemente una obligación de hacer,
como lo era casi siempre la transmisión de la propiedad de un objeto, lo que se hacía
con tres testigos y la firma de un funcionario de jerarquía. En el caso conocido como
documento del escriba y testigo, lo era una declaración de persona, la que firmaba el
escriba y en forma tal que resultaba casi imposible el que pudiera alterar el papiro
sobre el cual los egipcios fueron verdaderos maestros al grabarlos. Este documento
despierta curiosidad en cuanto que, efectivamente, el escriba pudo hacer sido un
antecesor del notario.
Por su parte, en Babilonia la actividad de tipo civil como las manifestaciones
religiosas estaban íntimamente unidas, y la administración de justicia la impartían los
jueces con la colaboración de los escribas. Es conocido el Código de Hammurabi;
piedra grabada encontrada al realizar excavaciones en la ciudad de Susa. Este
código tiene un gran contenido de materias de índole jurídico civil, administrativo y
procesal. Pero, lo interesante en él es la importancia que le dá al testigo. Pareciera
que todo contrato o convenio debía hacerse en presencia de testigos.
3 Pondé, Eduardo Bautista. Origen e Historia del Notariado. Buenos Aires: Ediciones Depalma 1967, Pág. 25
7
El Código de Hammurabi, considerado el primer código escrito, es referencia de
interés en cuanto a las formas documentales que incipientemente comienzan a
revelarse como textos escritos, pero en los que predomina la prueba testimonial,
adicional a las influencias de las fuerzas naturales y a la intervención fortuita de
factores externos al entendimiento humano. También en este conjunto de normas, el
testigo aparece como la forma fundamental y clásica de prueba aunado al
documento.
Dentro de la organización social de los hebreos, habían varias clases de escribas: el
escriba del Rey, que autenticaba todos los actos de importancia de la actividad
monárquica. El escriba del pueblo, redactor de pactos y convenios entre los
particulares. El escriba del Estado, de funciones judiciales y como secretario de
Consejo de Estado. El más importante de todos, el escriba de ley y que, justamente,
se le tenía en mucha autoridad e influencia, dada su misión de interpretar la ley. Sólo
ellos interpretaban la ley, y no admitían sino las explicaciones por ellos manifestadas.
Ellos se creían los depositarios de la verdad contenida en la ley. Hecho éste que trae
un nuevo elemento explicativo del choque que, indefectiblemente, habría de
producirse entre los fariseos y Jesús, en el plano ideológico, ya que la interpretación
de la ley hecha por Jesucristo no coincidía con la interpretación clásica hecha por los
fariseos.
En Roma hubo una serie de personas que redactaban documentos, y según
Fernández Casado, fueron conocidos come Notarii. scribal, tabelione, tabularii.
chartularii, actuari, librrari, amanuenses, logrographi, refrandarii, cancelarii, diastoleos
censuales libelenses, numerarii, scriniarii. comicularii, exceptores, epistolares,
consiliarri, congnitores.
Si bien es cierto que muchos estudiosos del Derecho Notarial, analizan dicha gama
de personajes, a los antecesores del notario actual, es preciso, sin embargo, analizar
8
el criterio, pues con tal amplitud afirma Pondé “llegaríamos al extremo absurdo de
significar que todo aquel que supo escribir y fue capaz de redactar un documento a
petición de un tercero ha sido antecesor del notario.”4
De un análisis metodológico, de la naturaleza de la actividad ejercida por tales
funcionarios, se llega a la afirmación de que en Roma cuatro funcionarios son los que
verdaderamente pueden citarse de genuina antelación del notario. Son el escriba, el
notarii, el tabularii y el tabelión.
El escriba tiene funciones de depositario de documentos, y redactaba decretos y
mandatos del pretor.
El notario era aquel funcionario que trasladaba a la escritura las intervenciones
orales de un tercero y debía hacerlo con exactitud y celeridad.
a) El tabulario era el funcionario de hacer las listas de aquellos romanos sujetos
al pago de impuesto.
b) El tabelión tenía la finalidad de redactar actas jurídicas y los convenios entre
los particulares.
El autor Eduardo Durando, citado por Pondé, señala que el hábito de recurrir a
fociales el censo para redactar actas jurídicas, y luego, archivarlas, provocó un
trabajo excesivo para éste, que dio origen a que aparecieran especialistas en
redacción de escrituras y testamentos, dándole la formula legal.
Además, la especial condición de actuar en los negocios privados, de tener una
intervención netamente particular, completada por su aptitud redactora; el
conocimiento del derecho que les permitía actuar de manera de asesor jurídico, y la
posibilidad de que procurara la eficaz conservación de los documentos, hacen que el
4 Ibíd. Pág. 25
9
tabelión, quien, con más legítimos derechos pudiera considerarse antecesor del
notario dentro de la interpretación caracterizante del notario de tipo latino.
De los aspectos antes in dicados, se establece que los países citados en el ámbito
histórico, prevalece Egipto y Roma como aspecto fundamental del antecedente de
notario.
1.2. Concepto
Existen muchas definiciones acerca del Derecho Notarial, dentro de las cuales se cita
la del tratadista Enrique Jiménez Arnau, de la siguiente manera “Es el conjunto de
doctrinas o de normas jurídicas que regulan la organización de la función notarial y la
teoría formal del instrumento público.”5
Por su parte Oscar Salas, define al Derecho notarial de la siguiente manera: “El
Derecho Notarial puede ser definido como el conjunto de doctrinas y normas jurídicas
que regulan la organización del notariado, la función notarial y la teoría formal del
instrumento público.”6
En el tercer Congreso Internacional de Notariado Latino, celebrado en Paris, Francia
en el año de 1954, se definió al Derecho Notarial como: “El conjunto de disposiciones
legislativas y reglamentarias, usos, decisiones jurisprudenciales y doctrinas que rigen
la función notarial y el instrumento público notarial.”7
5 Jiménez Arnaú, Enrique. Derecho Notarial. España: Editorial Universidad de Navarra, S.A. Pamplona, 1976.
Pág. 30 6 Salas, Oscar. Derecho Notarial de Centro América y Panamá. Costa Rica: Editorial Costa Rica, 1973. Pág.
15. 7 Muñoz, Nery Roberto. Introducción al estudio del Derecho Notarial. Guatemala: Editorial Universitaria,
1987, Pág. 3
10
El autor Guillermo Cabanellas define el derecho notarial como “los principios y
normas reguladoras de la organización de la función notarial y de la teoría formal del
documento público.”8
Asimismo se indica, que dentro de los elementos del Derecho Notarial, se
encuentran los siguientes:
a) La organización del notariado, es decir, cuáles son los requisitos que habitan
en un Notario para ejercer, impedimentos e incompatibilidades, entre otros. El
autor referido expresa que esta primera parte está compuesta por normas de
carácter administrativo;
b) La función notarial es realizada por el Notario y los efectos que produce;
c) La teoría formal del Instrumento Público, elemento de gran importancia ya que
el objeto del Derecho Notarial es la creación del Instrumento Público.9
1.3. Características
Dentro de las características del derecho notarial, se indican las siguientes:
a) “Actúa dentro de la llamada fase normal del Derecho, donde no existen
derechos subjetivos en conflicto;
b) Confiere certeza y seguridad jurídica a los hechos y actos solemnizados en el
instrumento público;
8 Cabanellas, Guillermo. Diccionario de Derecho Usual. Buenos Aires: Editorial Heliasta, 1977, Pág.
9 Salas, Oscar. Ob. Cit. Pág. 15.
11
c) Que aplica el derecho objetivo condicionado a las declaraciones de voluntad y
a la ocurrencia de ciertos hechos de modo que se creen, concreten o
robustezcan los derechos subjetivos;
d) Que es un Derecho cuya naturaleza jurídica no puede encasillarse en la
tradicional división entre el Derecho Público y el Derecho Privado. Se
relaciona con el primero en cuanto los notarios son depositarios de la función
pública de fedación y con el Derecho Privado, porque esa función se ejerce
en la esfera de los derechos subjetivos de los particulares porque el notario
latino típico es un profesional libre, desligado totalmente de la burocracia
estatal.”10
La certeza y la seguridad jurídica que el Notario confiere a los hechos y actos que la
autorizan es derivada de la fe pública que ostenta.
La aplicación del derecho objetivo es necesaria, pero debe ir relacionada a una
declaración de voluntad y a la ocurrencia del hecho para concretar un derecho
subjetivo. Dicho en otras palabras y ejemplificado, se puede indicar, que el Código
Civil, contenido en el Decreto-Ley 106, regula lo referente al contrato de
arrendamiento en el artículo 1880 y dispone que “el dar uso o goce de una cosa por
cierto tiempo, a otra que se obliga a pagar por ese uso o goce un precio
determinado”11,
La normativa anterior, que está en la legislación y es derecho objetivo; por otra parte
la declaración de voluntad, una persona retiene interés en dar en arrendamiento un
bien inmueble y otra persona necesita en arrendamiento un inmueble, la ocurrencia
del hecho y para concretarlo necesita un instrumento en que se haga constar y de un
Notario que lo autorice.
10
Salas, Oscar. Ob. Cit. Pág. 15 11
Código Procesal Civil y Mercantil, Decreto-Ley 106. Guatemala: Librería Jurídica, 2005, Artículo 1880
12
Con respecto a la naturaleza jurídica del Derecho Notarial, doctrinariamente no se
coloca dentro del derecho público, ni dentro del derecho privado, por tal razón se le
ha dado autonomía por lo tanto es un derecho autónomo.
La base es que, el Derecho por definición tiene una función colectiva, como lo indica
Manuel Ossorio, al decir que: “en el derecho público encontramos normas de
organización de la sociedad; además que en el Derecho Público las facultades deben
estar establecidas expresamente.”12
Por lo tanto, la actuación del Notario se enmarca dentro del Derecho Público, aunque
la actuación de los particulares entre sí, en de Derecho Privado, desde luego la
relación es con ambos.
1.4. Principios
Como afirma Neri Argentino que: “al hablar de principios estamos ante un campo
inexplorado y que en materia de principios aun no se ha formulado expresamente
todo”.13
El autor mencionado, expresa que entre los principios propios que han adquirido
jerarquía, se encuentran los siguientes:
1.4.1. Fe pública
Se discute si la fe pública es un carácter, una calidad o un principio. Neri Argentino,
opina lo siguiente: “En definitiva: puede preceptivamente afirmarse que la fe Pública:
es un “principio” real de derecho notarial, pues viene a ser como una patente de
12
Ossorio, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurídicas, Públicas y Sociales. Buenos Aires: editorial Heliasta,
1974, Pág. 311. 13
Argentino, Neri. Tratado Teórico y Práctico de Derecho Notarial. Buenos Aires: Editorial la Palma. 2ª.
Edición, 1980, Pág. 366.
13
crédito que se necesita forzosamente para que la instrumentación pública sea
respetada y tenida por cierta, se traduce por una realidad evidente”.14
En Guatemala, no es frecuente estudiar la fe pública como principio, sin embargo el
Código de Notariado Decreto 314 indica en el artículo 1, que: “El Notario tiene fe
pública para hacer constar y autorizar actos y contratos en que intervengan por
disposición de la ley o requerimiento de parte”. Se diría que es un atributo del
Notario.
En si la fe pública, es la presunción de veracidad en los actos autorizados por un
Notario, los cuales tienen un respaldo total, salvo que prospere la impugnación por
nulidad o falsedad.
1.4.2. De la forma
Es la adecuación del acto a la forma jurídica, dicho en otras palabras, el derecho
notarial preceptúa la forma en que se debe plasmar en el instrumento público el acto
o negocio jurídico que se está documentando.
El derecho notarial, como el derecho procesal, regula normas contenidas de
requisitos; por ejemplo el Código Procesal Penal Decreto-Ley 51-92 artículo 214,
establece los requisitos “Si el tribunal estima que el testigo invoca erróneamente la
facultad de abstenerse o la reserva del secreto, ordenara su declaración. La
resolución será fundada”. Estos deben cumplirse para elabora un primer memorial.
Asimismo, lo regula el Código Procesal Civil y Mercantil Decreto-Ley 107 en el
artículo 61, de la siguiente manera: “La primera solicitud que se presente a los
Tribunales de Justicia contendrá lo siguiente:
14
Argentino, Neri. Ob. Cit. Pág. 376
14
1. Designación del juez o Tribunal a quien se dirigirá.
2. Nombres y apellidos completos del solicitante o de la persona que lo
represente, su edad, estado civil, nacionalidad, profesión u oficio, domicilio e
indicación del lugar para recibir notificaciones.
3. Relación de los hechos a que se refiere la petición.
4. Fundamentos de derecho en que se poya la solicitud, citando las leyes
respectivas.
5. Nombres, apellidos y residencia de las personas de quien se reclama un
derecho; si se ignorare la residencia se hará constar.
6. La petición, en términos precisos.
7. Lugar y fecha.
8. Firmas del solicitante y del abogado colegiado que lo patrocina, así como el
sello de éste, Si el solicitante no sabe o no puede firmar, lo hará por él otra
persona o el abogado que lo auxilie.”
Por su parte, el Código de Notariado Decreto 314 artículo 29, también enumera los
requisitos para redactar un instrumento público ya que regula lo que estos deben
contener, por lo tanto, regula la forma. “Los instrumentos públicos contendrán:
1. El numero de orden, lugar, día, mes y año del otorgamiento.
2. Los nombres, apellidos, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, ocupación
u oficio, y dominio de los otorgantes.
3. La fe de conocimiento de las personas que intervienen en el instrumento y de
que los comparecientes aseguran hallarse en el libre ejercicio de sus derechos
civiles.
4. La identificación de los otorgantes cuando no los conociere el notario, por
medio de la cedula de vecindad o el pasaporte, o por dos testigos conocidos
por el notario, o por ambos medios cuando así lo estimare conveniente.
15
5. Razón de haber tenido a la vista los documentos fehacientes que acrediten la
representación legal de los comparecientes en nombre de otro,
describiéndoles e indicándoles lugar, fecha y funcionario o notario que los
autoriza. Además, hará constar que dicha presentación es suficiente conforme
a ley y a su juicio, para el acto o contrato.
6. La intervención del intérprete nombrado por la parte que ignore el idioma
español, el cual de ser posible, deberá ser traductor jurado. Si el intérprete no
supiere o no pudiere firmar, lo hará por él, un testigo.
7. La relación fiel, concisa y clara del acto o contrato.
8. la fe dé haber tenido a la vista los títulos y comprobantes que corresponda,
según la naturaleza del acto o contrato.
9. la transcripción de las actuaciones ordenadas por la ley o que a juicio del
notario, sean pertinentes, cuando el acto o contrato haya sido precedido de
autorización u orden judicial o procedida de diligencias judiciales o
administrativas.
10. La fe de haber leído el instrumento a los interesados y de ratificación y
aceptación.
11. La advertencia a los otorgantes de los efectos legales del acto o contrato y
de que deben presentar el testimonio a los registros respectivos.
12. Las firmas de los otorgantes y de las demás personas que intervengan y la
del notario, precedida de las palabras “Ante mí”. Si el otorgante no supiere o
no pudiere firmar, pondrá la impresión digital de su dedo pulgar derecho y en
su defecto, otro que especificará el notario firmando por él un testigo, y si
fueren varios los otorgantes que no supieren o no pudieren firmar, lo hará un
testigo, por cada parte o grupo que represente un mismo derecho. Cuando el
propio notario fuere el otorgante pondrá antes de firmar la expresión: “Por mí y
ante mí”.
16
1.4.3. Autenticación
El instrumento público manifiesta “creencia de su contenido, y por lo tanto, además
de auténtico es fehaciente.”15
Pero, para que revista este carácter el hecho o acto productor de derechos debe ser
visto y oído, esto es, percibido sensorialmente y por tanto, “consignado, comprobado
y declarado por un funcionario público investido de autoridad y de facultad
autenticadora.”16
Es por ello que la forma de establecer de un hecho o acto ha sido comprobado y
declarado por un Notario, es porque aparece su firma y sello refrendándolo, los
cuales en el caso de Guatemala, debe registrarse en la Corte Suprema de Justicia,
siendo éste un requisito exigido por la ley guatemalteca para ejercer. Es más, entre
las prohibiciones reguladas en la misma ley está la del uso de una firma y sello no
registrados previamente.
1.4.4. Inmediación
El autor Neri Argentino indica que la función pública contiene lo siguiente: “La función
notarial demanda un contacto entre el notario y las partes y un acercamiento de
ambos hacia el instrumento público.”17
El Notario siempre debe estar en contacto con las partes, con los hechos y actos que
se producen dando fe de ello. Este principio no implica que sea el Notario el que
escriba el documento en cualquier medio moderno para hacerlo: implica propiamente
recibir la voluntad y el consentimiento de las partes.
15
Fernández Casado, Miguel. Tratado de Notarial. Madrid: Editorial Nauta, S.A.,1976, Pág. 18 16
Navarro Azpeitia, Fausto. Actas de Notoriedad, Academia del Notariado. Madrid: Editorial Nauta, S.A.,
1945, Pág. 57 17
Argentino I Neri. Ob. Cit. Pág. 378.
17
1.4.5. Rogación
Se ha establecido, que la intervención del Notario siempre es solicitada, no puede
actuarse por si mismo o de oficio y en el artículo 1 del Código de Notariado,
contenido en el Decreto 314, lo completa: “El notario tiene fe pública para hacer
constar y autorizar actos y contratos en que intervenga por disposición de la ley o
requerimiento de parte.”
1.4.6. Consentimiento
El consentimiento es un requisito esencial y debe estar libre de vicios, si no hay
consentimiento no puede haber autorización notarial. La ratificación y aceptación,
queda plasmada mediante la firma de los otorgantes, es decir, expresa el
consentimiento.
1.4.7. Unidad del acto
Dicho principio se basa en que el instrumento público debe perfeccionarse en un
solo acto. Por tal circunstancia lleva una fecha determinada, y no es lógico, ni legal
que sea firmado un día por uno de los otorgantes y otro día por el otro, debe existir
unidad del acto. Algunos instrumentos como el Testamento y Donación por causa de
muerte, llevan incluso hora de inicio y finalización.18
Desde luego la unidad del acto es documental, ya que no podría exigirse en los
contratos que es posible la aceptación expresa posterior ya que la misma ley lo
permite.
18
Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial, Guatemala 4 forma de los Instrumentos Públicos, 1985.
18
1.4.8. Protocolo
El protocolo es donde se plasman las escrituras matrices u originales y es necesario
para la función notarial debido a la perdurabilidad y seguridad en que quedan los
instrumentos que el mismo contiene, así como la facilidad de obtener copias de ellos.
Al respecto del protocolo como principio, el tratadista Neri Argentino, enuncia que es:
“un elemento de forzosa necesidad para el ejercicio de la función pública, por las
evidentes ventajas que reporta de garantía y seguridad jurídica, por la fe pública y
eficacia probatoria que trascienden las escrituras matrizadas, por la adopción
universal de que ha sido objeto, en el protocolo se juzga un excepcional principio del
derecho notarial.”19
1.4.9. Seguridad jurídica
La seguridad jurídica es el principio que se basa en la fe pública que tiene el Notario,
por lo tanto, los actos que legaliza son ciertos, existe certidumbre o certeza. El
Código Procesal Civil y Mercantil Decreto-Ley 107, establece que los instrumentos
autorizados por el Notario, producen fe y hacen plena prueba.
1.4.10. Publicidad
Los actos que autoriza el Notario son públicos; por medio de la autorización notarial
se hace pública la voluntad de la persona.
El principio de publicidad, tiene una excepción y se refiere a los actos se última
voluntad, testamentos y donaciones por causa de muerte, ya que éstos se mantienen
19
Argentino I Neri. Ob. Cit. Pág. 383.
19
en reserva mientras viva el otorgante, como lo regula el Código de Notariado. Las
escrituras matrices podrán consultarse por cualquier persona que tenga interés, por
causa de muerte, mientras vivan los otorgantes, pues solo a ellos corresponde ese
derecho. Mientras viva el otorgante de un testamento o donación por causa de
muerte, solo a él podrá extenderse testimonio o copia del instrumento.
Por su parte el Código de Notariado contenido en el Decreto 314, asigna la
obligación al Notario a expedir testimonios o copias de las escrituras que autorice, a
cualquier persona que lo solicite, tal obligación tiene la excepción cuando se trata de
testamentos o donaciones por causas de muerte, mientras vivan los otorgantes, por
lo tanto, el citado autor determina que “Considero que fue acertada la excepción
dejada por el legislador.”20
1.5. Fuentes
En Guatemala, la única fuente del derecho notarial es la ley, las otras fuentes
únicamente sirven para nutrirse, entre ellas se encuentran la doctrina, lo que los
autores nacionales y extranjeros que han escrito sobre el derecho notarial,
configuran la doctrina, la jurisprudencia, con respecto a la jurisprudencia esta crea
reglas jurídicas, con referencia a la costumbre, practicas y usos, estas sirven de base
para crear normas jurídicas.
En Guatemala, los notarios pueden hacer solo lo que la ley les permite, esto se debe
de acuerdo a la función pública que se presta y no se puede alegar en contra, la
libertad de acción regulada en la Constitución Política de la República de Guatemala
cuando establece que toda persona tiene derecho a hacer lo que la ley no prohíbe ya
que esto es para personas particulares.
20
Ibíd. Pág. 384
20
Por otra parte, respecto al estudio del Derecho Notarial en las Facultades de
Ciencias Jurídicas y Sociales de las Universidades legalmente autorizadas en
Guatemala, forma parte del pensum de estudio los cursos de Derecho Notarial, que
generalmente los debe de aprobar el estudiante en los últimos años de dicha carrera
y excepcionalmente se celebran actividades académicas relacionadas con el
Derecho Notarial siendo necesario que las autoridades promuevan dichos
mecanismos académicos con la finalidad que los estudiantes y futuros notarios
adquieran los conocimientos teóricos y prácticos necesarios para el ejercicio del
notariado en Guatemala.
21
CAPÍTULO II
SISTEMAS NOTARIALES
Históricamente, se conocen como los mecanismos mediante los cuales el Notario
realiza la función que el Estado le otorga como funcionario en su representación para
solemnizar actos y contratos de particulares y dentro del los cuales se hará una
breve exposición en el presente capítulo.
2.1. Aspectos Generales
“En estos últimos años, la ciencia del derecho notarial ha tenido un significativo
progreso y la legislación notarial no es la excepción, ya que en él se ha sentido
notablemente ese avance.Por lo que dentro del medio, el Notario no es un simple
fedante o fedatario, sino que es un profesional del derecho, investido de fe pública.
Delegado a él por el Estado; y en ejercicio de ella, el Notario le da plena eficacia a
todos los actos en que intervenga, ya sea al autorizar un acto notarial, o una escritura
pública o bien interviniendo en determinada diligencia judicial”.21
En cuanto a los aspectos históricos del sistema notarial se hace un breve análisis,
tomando en consideración el progreso o avance que ha sufrido el derecho notarial, a
través del devenir histórico o su posible estancamiento, entrando en materia, el
notario guatemalteco ha tenido durante los últimos años un adelanto positivo, ya que
en la actualidad el notario era un simple fedatario y su actividad se limitaba
únicamente a dar fe de las firmas del documento, y para ejercer el notariado se
requería poseer una cultura general y algunos conocimientos jurídicos durante esta
época los notarios no fraccionabanel instrumento en virtud de que las partes ya
presentaban dicho documento, mientras que el notario actual es un profesional del
derecho egresado de las Universidades con un título Académico a Nivel Superior,
21
Salas Marero, Oscar y Hernández Valle,Rubén. Apuntes de Derecho Notarial. Tomo I. 1970. Pág. 21
22
investido de fe pública delegado por el Estado, le presta asesoría y orienta a las
partes de la redacción del documento que únicamente le corresponde al notario, el
gremio de notarios dentro del país se encuentra organizada por cuanto existe un
colegio de abogados y notarios y cuya colegiación es obligatoria como lo señala la
ley de colegiación obligatoria, para el ejercicio de las profesiones universitarias y la
Constitución Política de la República; igualmente los notarios cuentas con un
protocolo notarial en donde asientan todo acto o contrato autorizado por ellos.
Con lo anterior queda demostrado que sí ha existido un progreso y desarrollo
fructífero y beneficioso del Derecho Notarial.
Para establecer el verdadero sentido y funcionalidad de las instituciones jurídicas,
nada mejor que el estudio de sus orígenes y desarrollo histórico, tan revelador y
sugestivo, ya que en muchas ocasiones el investigador se encuentra a hechos
pasados que en la realidad presente, aparecen como reminiscencia o continuidad,
claro, con las variantes impuestas por el devenir, las exigencias y necesidades que
va planteando la convivencia social en su incontenible progreso.
2.2. Concepto
Los sistemas notariales son formas de practicar el notariado y se clasifican
atendiendo a diversos criterios.
Es una agrupación de cosas que pertrechadas entre si contribuyen a la formación de
un determinado objeto; igualmente se define el termino notarial como todas aquellas
actividades dentro de las cuales interviene el notario cumpliendo una función pública
y confiriéndoles autenticidad a los actos y hechos celebrados por los particulares.
23
Se entiende por Sistema Notarial como el conjunto de normas o reglas que estipulan
los requisitos legales que deben observar los notarios para poder cumplir con la
función notarial, el notario es el profesional del derecho, dotado de fe pública notarial
y que le confiere autenticidad a los actos y hechos en los cuales interviene ya sea
por disposición legal o parte, haciendo aplicación del derecho comparado, el Código
de Notariadovigente en Guatemala, considera al notario como un profesional del
derecho; sin embargo, la ley de notariado de 1936, regulada en el Decreto 2154
consideraba al notario como un funcionario público; lo anterior demuestra que el
código de notariado actual modificó la ley de notariado de 1936.
Por otra parte, la función notarial no es más que la actividad que desarrolla el notario,
en la elaboración del instrumento público, primeramente recibe e interpreta la
voluntad de las partes, les presta la asesoría y orientación necesaria a efectos de
darle forma legal a esa voluntad redactando el documento correcto.
El autor, Eduardo Pondé, por ejemplo, hace diferencia entre los notariados que él
llama de evolución frustrada y los que llama “de tipo latino o plenamente
desarrollados”.22
En medio de estos notariados, Pondé coloca los llamados notarios diferenciados que
presentan características propias. La clasificación anterior, evidentemente, atiende a
la evolución o al estancamiento del notariado.
El mismo Pondé hace ver que los notariados frustrados en cuanto a su evolución
existen en Inglaterra, Estados Unidos, Portugal y Venezuela, mientras que los
notariados desarrollados existen en la mayoría de la Naciones de Europa Occidental
y en muchos países latinoamericanos.
22
Pondé, Eduardo. Origene Historia del Notariado. Editora Depalma. Buenos Aires, Argentina 1966. Pág. 477
24
2.3. Clasificación
Existen diversas clasificaciones con respecto a sistemas notariales, pero los dos más
importantes son:
2.3.1 Sistema latino
El sistema latino recibe e interpreta la voluntad de las partes, esto quiere decir que el
Notario latino debe averiguar y determinar de modo exacto que se proponen las
partes.
2.3.2 Sistema Sajón
Se le conoce también como Anglo Sajón, subdesarrollado, de evolución frustrada y
privado.
El Notario de tipo latino recibe otros nombres como: Sistema Francés, Devolución
Desarrollada y pública aunque esta denominación no es la más acertada.
Al Notario Sajón se le conoce como: Anglo-Sajón, subdesarrollado, devolución
frustrada y privada.
El autor, Luis Carral y de Teresa, indica que es imposible una clasificación que agote
todos los sistemas del notariado, pues éste, que en un producto de la costumbre,
siguen en cada lugar especiales tradiciones y características. Dicen además que
toda clasificación puede enfocarse desde varios puntos de vista: subjetivos,
objetivos, formales, entre otros.
25
El Autor aludido también expresa que entre el Notariado Latino y el Sajón, “existe
otro intermedio, que es el que se encuentra en algunas partes de Alemania y en
ciertos cantones suizos”.23
El autor Bellver Cano, lo clasifica así:
a) “Notariado de profesionales libres
b) Notariado de profesionales públicos
c) Notariado de profesionales – Funcionarios públicos
d) Notariado de funcionarios judiciales
e) Notariado de funcionarios administrativos”.24
Siguiendo esa clasificación, Carlos Emérito Gonzales, en su obra derecho notarial,
indica que el tipo A, es el notario de profesionales libres que se usa en los países
anglosajones y podría llamarse notariado libre o inglés. El tipo B lo denomina, de
profesionales públicos e indica que podría llamarse notariado profesionalista, tipo
alemán o tipo Germánico.
“El tipo C, o tipo latino de los profesionales funcionarios públicos. El tipo D o judicial,
adscrito o subordinado a los tribunales de justicia. Y por último el E, en donde se
depende por completo el poder administrativo”.25
Se concluye estableciendo que los dos sistemas principales son el Notariado Latino o
Sajón, dejando en una segunda categoría a los sistemas de funcionarios judiciales y
funcionarios administrativos. Cabe mencionar también el sistema de Número o
Numerario, pero como una variante del sistema latino.
23
Carral y de Teresa, Luis. Derecho Notarial y Derecho Registral. Editora Porrúa, S.A. 3ª. Ed. México. 1976.
Pág. 87 24
Bellver Cano, Antonio. Principio de Régimen Notarial Comparado. Editorial Suarez. Madrid, España. Pág.
19 25
Gonzales, Carlos Emérito. Derecho Notarial. Editora la ley, S.A. Buenos Aires, Argentina. 1981. Pág. 16
26
2.4. Características y Funciones
2.4.1. Sistema latino
Dichas características aplicadas a la legislación guatemalteca se pueden mencionar
las siguientes:
“El Notario pertenece a un colegio profesional
Tiene responsabilidad personal
El ejercicio puede ser cerrado o abierto, en Guatemala es abierto
Es incompatible con el ejercicio de cargos públicos
Debe ser profesional universitario
Existe protocolo
Desempeña una función pública
Es un profesional del derecho
Sus funciones son:
Desempeña función pública
Da autenticidad a los hechos y actos ocurridos en su presencia
Recibe e interpreta la voluntad de las partes”.26
2.4.2. Sistema Sajón
Se le conoce también como Anglo Sajón, subdesarrollado, de evolución frustrada y
privado.
26
www.minjus.cu/hrc/notario/htm.
27
Dentro de sus Características se pueden mencionar:
“Notario es un fedatario de las firmas y del documento
No da asesoría a las partes
No es obligatorio tener título universitario
Autorización para el ejercicio es temporal y renovable
Tiene que prestar fianza
No existe protocolo
No existe colegio profesional”.27
2.4.3. Sistema de funcionarios judiciales
Conocido como sistema notario juez, ya que los notarios son magistrados y están
subordinados a los tribunales de justicia, dichos notarios se encuentran subordinados
al organismo judicial. La función es cerrada y obligatoria, los documentos originales
pertenecen al estado y los conserva como actuaciones judiciales.
En Guatemala está regulado que a falta de notario, el Juez de Primera Instancia
puede cartular, “Puede también ejercer el notariado: Los jueces de primera instancia,
en las cabeceras de su jurisdicción en que no hubiere notario Hábil, o que habiéndolo
estuviera imposibilitado o sea negar sus servicios”.
Con respecto al ejercicio del notariado por los Jueces, el autor García Salas hace
referencia a los siguiente: “En países en donde el notariado ha logrado alcanzar un
alto grado de desarrollo y madurez, tanto doctrinal como practico, la función notarial
esta de manera exclusiva en manos de los notarios”. 28
27
Muños, Nery Roberto. Introducción al Estudio del Derecho Notarial.4ª. Edición. Guatemala. 1994. Pág. 17-
18 28
Salas, Oscar Antonio. Derecho Notarial de Centroamérica y Panamá. Editorial Costa Rica. Costa Rica.
1973. Pág. 56
28
2.4.4. Sistema de funcionarios administrativos
El autor, Carlos Emérito Gonzales Afirma que este sistema se caracteriza:
“Por su dependencia plena del poder administrador. La función notarial es de directa
relación entre el particular y el estado; las facultades están regladas por las leyes.
Los notarios son empleados públicos, servidores de la oficina del estado, y las
oficinas son de demarcación cerradas. En cuanto a la eficacia del instrumento
público, por ser actos derivados del poder del estado tienen la máxima eficiencia de
efectos, su valor es público y absoluto, los originales pertenecen al estado que los
conserva al igual que los expedientes y demás documentos que la administración”.29
Como se puede apreciar, el notariado se ejerce en una dependencia del ejecutivo, y
resulta siendo un funcionario de gobierno y como empleado de este, recibe un
salario. Se puede mencionar bajo este sistema a Cuba. En Guatemala el único
vestigio que se tiene de un Notario-funcionario público, se encuentra en el Escribano
del Gobierno, que es un notario del estado que ejerce, pero con la diferencia que no
sirve a los particulares.
Dentro de las Características del Sistema de funcionarios administrativos se
encuentran los siguientes:
Los Notarios son empleados públicos, servidores del estado o sea que son
funcionarios del gobierno.
La función notarial es de directa relación entre el estado y el particular.
29
Gonzales, Carlos Emérito. Ob. Cit. Pág. 104
29
2.5. Sistemas Aplicables en Guatemala
Los sistemas Notariales que actualmente se aplican en la legislación guatemalteca
son: El Sistema Latino, Actividades que desarrolla el Notario dentro del sistema
latino, Sistema de Funcionarios Judiciales, Sistema de Funcionarios Administrativos.
2.5.1. Sistema Latino
En este apartado se citan a los autores Oscar Salas Marero y Rubén Hernández
Valle, quienes a referirse al sistema notarial denominado latino, hacen un breve
análisis, el cual es de gran importancia para el derecho notarial, tomando para tal
efecto en consideración su aplicabilidad o no en la legislación guatemalteca actual.
Uno de los efectos fundamentales del sistema relacionado, se refiere al hecho de
que el mismo es empleado, casi en la totalidad de países capitalistas desarrollados y
tercermundistas, entre los cuales se pueden mencionar a nivel de Europa, Austria,
Alemania, Portugal e Italia; en América en Argentina, Bolivia y Brasil y en
Centroamérica, Guatemala y Costa Rica, países donde a logrado un grado de mayor
madurez, entre sus principales particularidades aparece el hecho de que el referido
sistema, el notario es un profesional del derecho que ejerce una función pública que
consiste en autenticar actos, hechos, recibir, interpretar y dar forma legal a la
voluntad de las partes que interviene en la relación jurídico notarial, elaborando el
documento correcto, existe una organización notarial al contar con un colegio de
profesionales que ejerce un control sobre las actuación notarial estableciendo las
normas que deben observar los notarios en el ejercicio notarial.
Por lo anterior se deduce y se llega a la conclusión que el sistema relacionado, se
aplica en el derecho notarial guatemalteco de la actualidad, partiendo de que los
notarios son profesionales del derecho egresados de las distintas Facultades de
30
Ciencias Jurídicas y Sociales de las Universidades del país, con un título que los
acredita como abogados y notarios, forman parte de un colegio profesional cuya
colegiación es obligatoria, así lo estipula la ley de colegiación obligatoria para el
ejercicio de las profesiones universitarias, Decreto número 332, la misma disposición
legal aparece regulada en la Constitución Política de la República, igualmente dentro
del sistema mencionado en notario se encuentra dotado de fe pública, por lo tanto, le
confiere autenticidad y seguridad jurídica a todo acto o contrato que autoriza, presta
asesoría y orienta a los requirentes, formador del instrumento público y posee un
protocolo notarial en donde el notario asienta a todo contrato o negocio autorizado.
Al autor Nery Roberto Muñoz, Actor que referirse al sistema notarial de tipo latino,
efectúa un breve comentario en cuanto a las principales particularidades que
presenta el mencionado sistema.
Entre las características más importantes que se observa dentro de este sistema, se
tiene el caso que aquí, el notario pertenece a un colegio profesional, tal caso en
Guatemala seria el Colegio de Abogados y Notarios, en virtud de que se ejerce en
manera conjunta dichas profesiones.
Y dentro del ejercicio profesional, la responsabilidad del notario es puramente
personal, la facultad de calcular es cerrada, debido que en Guatemala los notarios,
no tienen ninguna limitación en cuanto a la circunscripción territorial en que pueden
cumplir con la función notarial, dicho en otros términos, el notario guatemalteco
puede cartular en todo el territorio de la república, cuenta con protocolo notarial en
donde asienta todo acto o contrato donde autoriza, otra particular que presenta este
sistema se refiere al hecho que el ejercicio de la función notarial es incompatible con
otras actividades, así lo señala el Código de Notariado Decreto 314 Congreso de la
República, al indicar que no puede ejercer el notariado, los que desempeñen cargo
público que lleve añeja jurisdicción, así también para los funcionarios y empleados de
los organismos ejecutivos y judicial y de la municipalidades que devenguen sueldo
31
del Estado o el municipio, y el presidente del organismo legislativo, (Artículo 4,
Numeral 2 y 3).
2.5.1.1. Actividades que desarrolla el Notario dentro del Sistema Latino
Dentro de las funciones que desarrolla el notario dentro de este sistema, se hace un
breve comentario, analizando separadamente cada una de ellas, comentando
únicamente las que se consideran principales o esenciales y que se llevan a cabo
por los notarios guatemaltecos, siendo las siguientes:
a) Función Receptiva
Esta se produce cuando los particulares buscan los servicios profesionales del
notario, manifestándose en términos sencillos o simples solicitando sobre todo
la actuación notarial.
b) Función Asesora
A través de esta actividad el notario dirige, orienta y asesora al requirente,
sobre la celebración del acto o contrato.
c) Función legitimadora
Aquí el notario tiene la obligación de comprobar, si las personas que
intervienen en la relación jurídica notarial, son las que legalmente le
corresponde actuar generalmente en el acto o contrato y así están facultadas
para tal efecto.
32
d) Función modeladora
Esta actividad se produce cuando el notario estudia lo requerido por las
partes, enmarcando el acto o negocio dentro de las formas especificas
establecidas por la ley, calificando de este modo la naturaleza y legalidad del
acto.
e) Función preventiva
Dentro de esta función el notario debe de ser cuidadoso, al redactar el
instrumento público, debe evitar de cualquier modo conflictos posteriores, en
perjuicio del él y de las partes.
f) Función autenticadora
Esta actividad la desarrolla el notario cuando estampa su firma y sello en el
acto o negocio, los cuales se tendrán como ciertos, en virtud de que el notario
está dotado de fe pública notarial delegada por el Estado.
2.5.2. Sistema de Funcionarios Judiciales
En este apartado se seguirá a los autores Oscar Salas y RubénHernández Valle.
Intelectuales que al referirse al sistema notarial denominado por dichos autores de
funcionarios administrativos, efectúan un breve análisis, de lo que se tomara
aspectos fundamentales y esenciales, a efecto de tener conclusiones concretas
sobres su aplicación o no en el derecho notarial guatemalteco.
Dentro de este sistema, el ejercicio de la función notarial, se encuentra a cargo de
personas que ocupan cargos públicos dentro del organismo judicial, cumpliendo con
33
una jurisdicción de administrar justicias en nombre del estado, dicho en otros
términos, el notario se ejerce por los órganos jurisdiccionales a través de los
funcionarios judiciales denominados jueces. Se llega a la conclusión de que el
notariado se convierte en una actividad puramente judicial. Entre algunos países que
aplican el mencionado sistema tenemos a Rumanía, Parte de Noruega, Cantón,
Suiza de Zúrich, y las ciudades de Badén y Wuttemberg; según dichos autores el
referido sistema se aplica únicamente en casos de excepción, tomando en
consideración que en el área rural existía un número reducido de notarios
cartulantes, por este razón se le faculta a los funcionarios judiciales para ejercer
funciones notariales; estos autores consideran que este sistema es obsoleto y
ambiguo, puesto que en la actualidad existe un número amplio de notarios
cartulantes, tanto en el área urbana como rural, habilitados para ejercer funciones
notariales.
Lo anterior demuestra que el mencionado sistema, tiene aplicación en el Derecho
Notarial guatemalteco actual; así lo estipula el código de notariado, Decreto Número
14 del Congreso de la República, a regular dentro de su contenido, que los jueces de
primera instancia en las cabeceras departamentales de su jurisdicción están
legalmente habilitados para ejercer funciones notariales, las mismas disposiciones
legales aparecen reguladas en la Ley del Organismo Judicial Decreto 2-89 la que al
respecto estipula: que los jueces pueden cartular en casos específicos.
2.5.3. Sistemas de Funcionarios Administrativos
En éste tema se efectuará un breve comentario en cuanto al sistema notarial de
funcionarios administrativos, estableciendo su aplicación o no en el derecho notarial
actual; entrando en materia, dentro del sistema relacionado, el notario aparece
cartulado como un funcionario del gobierno, y al mismo tiempo, está supeditado al
Comisario de Justicia, devengando un salario de parte del Estado, aquí el notario
34
tiene prohibiciones de cobrar honorarios por los actos o contrato que autorice, una de
las particularidades más importantes de este sistema se refiere al hecho que el
notario es una asistencia del Poder Ejecutivo del Estado, entre los países que aplican
el referido sistema se tiene a Venezuela y Cuba respectivamente.
Siempre en relación al sistema de funcionario administrativos en este apartado, se
seguirá al actor de la obra denominado introducción al Estudio del Derecho Notarial
del Licenciado Nery Roberto Muñoz, de lo cual se hace un breve comentario.
Primeramente es de mucho interés señalar, que una de las principales
particularidades de este sistema, se refiere a que los notarios en el ejercicio de la
función notarial dependan plenamente del Poder Administrativo o Ejecutivo, dicho en
otros términos, aquí se encuentra al notario en una situación de relación directa entre
el particular y el Estado, aquí el notario es empleado del Estado que le paga un
salario por su trabajo, estando supeditado en todos los aspectos al gobierno, dentro
de este sistema está facultado el notario para darle forma legal, solemnidad y
autorizar los actos o contratos realizados por ese órgano administrativo, a efecto de
conferirle autenticidad a dichos actos.
En cuanto a la eficacia que adquieren los instrumentos públicos autorizados por el
notario dentro de este sistema los mismos tienen validez erga-omnes, su valor es
público y total, quedando los originales en poder del Estado, quien lo conserva.
Como se puede apreciar dentro de este sistema, la función notarial se ejerce por una
entidad del ejecutivo, y el notario resulta siendo un funcionario del gobierno, de
donde recibe una remuneración, entre los países que aplican este sistema,
encontramos a la Unión Soviética y Cuba respectivamente.
35
Finalmente, el sistema aplicable en Guatemala es el de Notariado Latino que
conlleva formalismos y requerimientos necesarios para el ejercicio del notariado,
tomando en consideración que es un responsabilidad directa y personal además de
la atención necesaria que debe de poner el profesional del Derecho en cada uno de
los actos que autoriza, siendo de gran utilidad la formación y capacitación constante
de los Notarios guatemaltecos.
36
CAPÍTULO III
LA FUNCIÓN NOTARIAL
Básicamente, se entiende por función notarial, a todas las actividades que por
mandato legal el notario está facultado para realizar, siendo las principales la
autorización de actos o contratos, el faccionamiento y autorización de actas
notariales así como la intervención en asuntos de jurisdicción voluntaria, siendo estas
las principales acciones realizadas por el notario guatemalteco dentro del sistema de
notariado latino aplicable.
3.1. Concepto
La función notarial, es la actividad del notario, llamada también el que hacer notarial.
La función notarial, es un sinónimo de la actividad que realiza el notario. Son las
diversas actividades ejecutadas por el notario, para el autor Neri Argentino, indica
que a la expresión función notarial se le juzga como: “La verdadera y propia
denominación que cabe aplicar a las tareas que despliega el notario en el proceso de
formación y autorización del instrumentos público.”30
Algunos tratadistas son del criterio que la Función Notarial, es una función Pública,
otros que es básicamente Profesional, hay quienes consideran que es Autónoma y
por último los que adoptan una postura Ecléctica, pero todos coinciden en que la
Función Notarial es un quehacer o actividad notarial.
El Notario guatemalteco Nery Roberto Muñoz, citando a José Carneiro define: “La
función notarial, es un sinónimo de la actividad que despliega el Notario. Son las
diversas actividades que realiza el Notario.”31
30
Argentino, Neri. Ob. Cit. Pág. 517 31
Muños, Nery Roberto. Introducción al Estudio del Derecho Notarial. Guatemala: 2ª. Edición. Ediciones
Mayte, 1991, Pág. 25
37
Para el tratadista Francisco Martínez Segovia, la función notarial es: “La función
profesional y documental autónoma, jurídica, privada y calificada, impuesta y
organizada por la ley, para procurar la seguridad, valor y permanencia de hecho y de
derecho al interés jurídico de los individuos, patrimonial o extra patrimonial, entre
vivos o por causa de muerte en relaciones jurídicas de voluntades concurrentes o
convergentes y en hechos jurídicos, humanos o naturales, mediante su interpretación
y configuración, autenticación, autorización y resguardo confiado a un notario.”32
Para el tratadista José González Palomino, la función notarial es: “Una función de
carácter administrativo que consiste en dar forma de ser o de valer a los negocios
jurídicos o en establecer la presunción de verdad en ciertos hechos, mediante la
afirmación pasiva de su evidencia por el Notario, hecha en el momento mismo en
que son para él evidentes por su producción o por su percepción, en el instrumento
público a requerimiento de parte y generalmente con la colaboración de éstas.”33
Para Rufino Larraud, la Función Notarial es: “Aquella actividad jurídico-cautelar
cometida al escribano, que consiste en dirigir imparcialmente a los particulares en la
individualización regular de sus derechos subjetivos, para dotarlos de certeza jurídica
conforme las necesidades del tráfico y de prueba eventual.”34
El tratadista José Carneiro define: “La Función Notarial es un sinónimo de la
actividad que despliega el notario. Son las diversas actividades que realiza el
notario.”35
32
Martínez Segovia, Francisco. La Función Notarial. Buenos Aires: Ediciones Jurídicas Europa-América, 1961,
Pág. 21 33
González Palomino, José. Instituciones del Derecho Notarial. Madrid: Editorial Reus, 1948, Pág. 120 34
Larraud, Rufino. Curso de Derecho Notarial. Buenos Aires: Editorial Depalma, 1966, Pág. 145 35
Carneiro, José. Derecho Notarial. Perú: Editorial Edinaf, 1988, Pág. 55
38
3.2. Clasificación
Existe diversidad de funciones que puede ejercer el notario en sus diferentes
actividades, algunas por ejemplo cuando el notario desempeña el cargo de escribano
de gobierno o de notario juez, ya que el Código de Notariado, Decreto 314 del
Congreso de la República, regula dicha actividad como lo es el ejercicio de una
judicatura. Para el efecto el artículo 6, inciso 1 del Código antes descrito regula:
Artículo 6. Los jueces de Primera Instancia, en las cabeceras de su jurisdicción en
que no hubiere notario hábil, o que habiéndolo estuviere imposibilitado o se negare a
prestar sus servicios. En tal caso, harán constar en la propia escritura el motivo de su
actuación notarial. La infracción de este precepto o la inexactitud de motivo de su
actuación como notario, no anulan el documento, pero sí obliga al juez al pago de
una multa equivalente al doble de los honorarios que le correspondieren conforme
arancel. La multa será impuesta por la Presidencia del Organismo Judicial e
ingresará a la Tesorería del Organismo Judicial.
Además el inciso 2, del mismo cuerpo legal antes citado, establece: Los cónsules o
los agentes diplomáticos de la República acreditados y residentes en el exterior, que
sean notarios hábiles conforme esta ley.
Sin embargo, el inciso 3, regula la actividad que puede ejercer el Notario como
funcionario administrativo, misma que se conoce como Escribano de Gobierno, es
decir, el Notario del Estado y para el efecto determina lo siguiente: Los empleados
que están instituidos precisamente para el ejercicio de funciones notariales, las que
no podrán ejercer con carácter particular.
39
3.3. Naturaleza Jurídica
Con respecto a la naturaleza jurídica de la función notarial, existen diferentes teorías
que tratan de explicar a que campo de la actividad pertenece la función notarial,
mismas que se describen a continuación.
a) Teoría Funcionalista:
El notario actúa a nombre del Estado, que algunas leyes lo definen como funcionario
público investido para autenticar y legitimar los actos que requieren su intervención y
que el origen mismo de la institución, tanto se sitúa en los tabeliones romanos o en
los iudice chartularii de la Edad Media, sugiere que se trata de una función pública
desempeñada primeramente por funcionarios estatales y que el Estado delegó
después en los notarios.
El tratadista, Castán Tobeñas, indica que después de un análisis de las principales
opiniones vertidas sobre la materia expresa: “No puede negarse el carácter público
de la función de la institución notarial. Las finalidades de la autenticidad y la
legitimación de los actos públicos exigen que el notario sea un funcionario público
que intervenga en ellos en nombre del Estado y para atender, más que al interés
particular, al interés general o social de afirmar el Imperio del Derecho, asegurando
la legalidad y la prueba fehaciente de los actos y hechos de que penden las
relaciones privadas.”36
Respecto a la ubicación de esa función dentro de uno de los poderes del Estado,
establecen que no encaja en el Poder Legislativo, encargado de dictar reglas
generales abstractas que todos deberán acatar; ni el Poder Judicial por cuanto la
función notarial no es administrar justicia entre partes contendientes. Debe pues,
36
Castán Tobeñas, José. Función Notarial y Elaboración Notarial del Derecho. Madrid: Editorial Reus, 1946,
Pág. 75
40
considerarse función propia del Poder Ejecutivo como parte de su misión de realizar
el derecho, pues la función notarial es hacer realidad el derecho privado.
La tesis de que la función notarial es jurisdicción voluntaria, afirma que, el fin de esta
última, según el concepto romano es imprimir forma y dotar de efectividad jurídica a
los actos consensuales privados, incluso los unilaterales privados, mediante la
intervención estatal. Por tanto, puede afirmarse no solamente que la actividad
notarial encaja dentro del concepto antiguo de jurisdicción voluntaria, sino que es la
única forma de jurisdicción verdaderamente voluntaria que aún subsiste, porque
otras modernas son más bien control de la legalidad y policía civil ejercidas por el
Estado.
b) Teoría Profesionalista:
La teoría Profesionalista es más reciente que las anteriores. Los argumentos en que
se basan esta nueva construcción jurídica consisten fundamentalmente en un ataque
al carácter de función pública que se atribuye a la actividad notarial. Así aludiendo al
contenido antes descrito de la función notarial, alega un defensor de la teoría
profesionalista que recibir, interpretar y dar forma a la voluntad de las partes, lejos de
ser una función pública, es un quehacer eminentemente profesional y técnico. La
actividad Autenticadora y certificante no es pública, pues dar fe no es otra cosa que
certificar, y la aptitud certificante no es inherente a la calidad de funcionario público,
puesto que la ley establece casos en los cuales los particulares expiden documentos
que hacen fe, como es el de los médicos cuando extienden un certificado de salud,
enfermedad o defunción, o el Presidente o secretario de una sociedad Anónima,
cuando suscriben acciones o certifican acuerdos.
41
c) Teoría Autonomista:
Los que consideran la función notarial como autónoma, se basan en la doctrina
moderna, tal y como lo dice licenciado Oscar Salas, de la siguiente manera: “Niegan
un valor absoluto a la clasificación tripartita de los poderes públicos y admite un
número mayor de poderes. Uno de ellos es el legitimador, que asegura la firmeza,
legalidad y publicidad de los hechos jurídicos y de los derechos que son su
consecuencia, por medio de la llamada jurisdicción voluntaria, los registros públicos y
el notariado. Otro es el poder certificante o autorizante instrumental, que consiste en
proporcionar formulaciones auténticas y justificar hechos y relaciones lícitas de los
particulares o patrimoniales de las entidades públicas.”37
Con respecto a está teoría el licenciado Nery Roberto Muñoz señala: “La posición
autonomista reconoce indisolublemente ambos caracteres, de profesional y
documentador, pero no da carácter de función pública del Estado a ésta última,
distinguiéndose al notario, sobre todo entre los autores italianos, con la designación
de oficial público.”38
El notariado es por lo tanto un oficial público, que ejerce en las formas y según los
principios de la profesión libre, esto lo hace autónomo. Como oficial público observa
todas las leyes y como profesional libre recibe el cargo directamente de los
particulares.
d) Teoría Ecléctica:
Esta teoría es la que más se adapta al caso de Guatemala, ya que se acepta que el
Notario ejerce una función pública sui generis, porque es independiente, no está
37
Salas, Oscar. Ob. Cit. Pág. 96 38
Muños, Nery Roberto. Introducción al Estudio del Derecho Notarial. Guatemala: Ediciones Mayte, 1991,
Pág. 29
42
enrolada en la administración pública, no devenga sueldo del Estado; pero por la
veracidad, legalidad y autenticidad que otorga a los actos que autoriza, tiene un
respaldo del Estado, por la Fe Pública que ostenta; pero no representa al Estado,
actúa por sí mismo y su función la presta a los particulares quienes pagan los
honorarios por el servicio profesional que presta.
El Notario no es nombrado, ejerce su profesión inmediatamente que ha llenado los
requisitos que la ley exige, entre ellos el registro del título profesional, la firma y sello
que usará en la Corte Suprema de Justicia, pero este registro no es una autorización,
es solamente un registro. El notario guatemalteco, es un profesional del derecho
encargado de una función pública.
3.4. Funciones
Existen diversas funciones que el notario desempeña en su actuación como
profesional del derecho, mismas que la doctrina las ha clasificado de la manera
siguiente:
a) Función Receptiva:
Esta actividad la desarrolla el Notario, cuando es requerido por una persona y recibe
de ésta en términos sencillos la información del negocio jurídico que pretende
realizar.
b) Función Directiva o Asesora:
Por ser el Notario un jurista, puede asesorar o dirigir a sus clientes, sobre el negocio
que pretenden celebrar, aconsejando sobre el particular.
43
c) Función Legitimadora:
El Notario, debe establecer que las partes contratantes, sean efectivamente la
titulares del derecho, por lo que tiene que calificar la representación que se ejercite
en determinado caso, la cual debe ser suficiente conforme la ley y a su juicio.
d) Función Modeladora:
Cuando desarrolla esta actividad, el Notario le esta dando forma legal a la voluntad
de las partes, encuadrándola a las normas que regulan el negocio.
e) Función Preventiva:
Es cuando el Notario al redactar un documento, debe prever cualquier circunstancia
que pueda sobrevenir en el futuro, debe evitar que resulte algún conflicto futuro,
previniendo tales circunstancias.
f) Función Autenticadora:
Esta es una de las funciones más importantes que realiza el Notario, pues, en virtud
de ella el documento adquiere autenticidad, por lo que los actos o contratos en el
contenido se tendrán como ciertos y auténticos.
3.5. La responsabilidad notarial
El Notario es considerado por algunos trataditas y sistemas notariales desde
diferentes puntos de vista, como un profesional liberal, como un funcionario
dependiente completamente de la administración pública, y como un funcionario
público pero con las características de un profesional liberal.
44
En el sistema de notariado anglosajón el Notario, es únicamente fedatario, o sea que
su actividad profesional se concreta a autenticar; las firmas de las partes sin darle
vida al instrumento público. Es por ello que no se le considera como funcionario
público, ya que siendo independiente ejerce una profesión liberal.
En el derecho guatemalteco el Notario, es considerado como un funcionario público.
Así lo contemplan disposiciones contenidas en el Código Penal y en la Ley de Timbre
Forense y Timbre Notarial. Pero viene a ser un funcionario público independiente
muy especial, pues aunque no devenga sueldo del Estado ni goza de prestaciones
laborales, ejerce sus funciones con cierto control estatal, como son, entre otras
disposiciones, la revisión de protocolo, venta de papel de protocolo y envió de
testimonio especiales al Archivo general de Protocolos.
Se puede decir que el Notario en Guatemala, es un funcionario público sólo en
determinados casos, y que ésta sujeto, al igual que otros profesionales liberales, a
una fiscalización hasta cierto punto indirecta del Estado.
En Guatemala, el Notario es un profesional del Derecho, es decir su función no sólo
es autenticadora como en los países de sistema anglosajón, sino también realiza
actividad directora, asesora y legitimadora para darle forma y validez legal a la
voluntad de las partes, dando así nacimiento a lo que se denomina el instrumento
público.
Como una innovación, dentro del Notariado Latino, el Notario guatemalteco ejerce
una jurisdicción voluntaria, que hasta hace poco estaba encomendada únicamente a
los órganos jurisdiccionales.
45
El tratadista Guillermo Cabanellas define al Notario de la siguiente manera: “Notario
es el funcionario público autorizado para dar fe de los contratos, testamentos y otros
actos extracontractuales conforme a las leyes.”39
Por su parte Giménez Arnáu define al Notario de la siguiente manera: “El Notario es
el profesional del derecho que ejerce una función publica para robustecer con una
presunción de verdad los actos en que interviene, para colaborar en la formación
correcta del negocio jurídico y para solemnizar y dar forma legal a los negocios
jurídicos privados, y cuya competencia, solo por razones históricas están sustraídos
los actos llamados de jurisdicción voluntaria."40
Se establece que el Notario, ejerce privadamente funciones públicas en su carácter
de profesional, y no como servidor del Estado y que el Notario es el profesional del
derecho, que por delegación del Estado, ejercita funciones públicas en su carácter de
profesional liberal sin que esto signifique que sea un funcionario público.
Giménez Arnau, define al notario con relación a la responsabilidad que este conlleva
lo siguiente: “En las clasificaciones que denominamos genéricas donde destaca el
carácter profesional del notario, asesor de los otorgantes, consejero suyo y director
técnico del alumbramiento del negocio jurídico constituyendo no solo la verdad de lo
afirmado sino la eficacia del contenido.”41
De la definición anterior, es conveniente que el Notario esté capacitado, intelectual y
moralmente par lograr eficazmente su función sin generar resultados dañosos., tanto
para los particulares como para el mismo, de allí donde descansa lo que se conoce
como responsabilidad notarial, que no se circunscribe a una sola, sino a un conjunto
de responsabilidades que darán por resultado su buena observancia a un
39
Cabanellas, Guillermo. Diccionario de Derecho Usual. Buenos Aires: Editorial Heliasta, 1977, Pág. 40 40
Giménez Arnau, Enrique. Derecho Notarial. España: Ediciones Universidad Navarra, 1976, Pág. 85 41
Ibíd. Pág. 86
46
instrumento publico pleno y perfecto, evitando resultados negativos para la vida de
éste.
El diccionario de la Lengua Española, define la responsabilidad: “Duda, obligación de
reparar y satisfacer por si o por otro, a consecuencia del delito, o de una culpa o de
otra causa legal, cargo u obligación moral que resulta para uno del posible yerro en
cosa o asunto determinado.”42
Por su parte Juan Ramírez Gronda, define la responsabilidad de la siguiente manera:
“La obligación de reparar el daño y el perjuicio que causan a una persona ya sea por
culpa o negligencia, o con ocasión de un delito del derecho civil o criminal o por los
animales o por el hecho de los que están bajo nuestra dependencia o de las cosas
de que nos servimos en ciertos casos que la ley prevé, por el riesgo resultante de
una actividad, en derecho criminal se traduce además por el incumplimiento de una
pena.”43
De conformidad con las anteriores de definiciones, la responsabilidad se circunscribe
a la obligación de reparar el daño causado, es decir, que debe existir un presupuesto
anterior, el de haber causada un daño.
El notario tienen varias responsabilidades, dependiendo del acto en que intervenga
ya sea que suscriba una acta notarial, un contrato, una simple manifestación de
voluntad, o en general que intervenga en la creación de un instrumento publico, pues
en todos y cada uno de estos, debido a la mala calificación del acto, la deficiente
asesoría, la omisión de ciertos requisitos, creara muchas responsabilidades en que
puede incurrir.
42
Diccionario de la lengua Española. España. Editorial Espasa, Pág. 1140 43
Ramírez Gronda, Juan. Diccionario Jurídico. Buenos Aires: Editorial Claridad, 1965, Pág. 251
47
En notario es responsable cuando ejecuta las leyes en sentido distinto al prescrito en
las mismas, o actúa ilegalmente omitiendo, rehusando o retardando algún hecho en
forma intencional. La responsabilidad del notario aparece desde que éste no cumple
con sus diversas funciones de acuerdo a la ley, o cuando actúa con negligencia y
causa un daño o perjuicio a su cliente, procediendo en dicho caso a responder por
los daños y perjuicios ocasionados.
En el caso de daños y perjuicios, por particulares perjudicados deberán acudir a la
Vía Civil, pero si el caso se tratare de falsedad, en cuanto al documento en sí o al
contenido en el mismo, o bien el Notario cometiere un acto contrario a derecho, los
interesados recurrirán a la Vía Penal. Así cada caso tendrá diferente causa de
responsabilidad y diferente regulación legal.
Todo notario pertenece a una Organización a la cual es miembro, para el efecto es
necesario cumplir con determinados requisitos y deberes, que al omitirlos el Notario
incurre en Responsabilidad, en este caso se refiere a la responsabilidad disciplinaria,
misma que la impone el Tribunal de Honor del Colegio de Abogados y Notarios de
Guatemala.
En el actuar profesional del notario, éste se ve obligado en ocasiones a enterar a la
Administración Tributaria, por ciertos actos o manifestaciones de voluntad de sus
clientes, al omitir ésta información el Notario estará ante una Responsabilidad de
carácter administrativa.
De lo anterior se establece, que existen cuatro clases de responsabilidades en que
puede incurrir el notario, siendo estas la Responsabilidad Civil, Penal, Disciplinaria y
Administrativa.
48
a) Responsabilidad Civil
Que tiene como finalidad reparar las consecuencias injustas de una conducta
contraria a derecho o bien reparar un daño causado sin culpa, pero que la ley, pone
cargo de autor material de este daño.
La responsabilidad civil cuenta con tres elementos dentro de los cuales se hay
violación de un deber legal, por acción u omisión del notario; Que haya culpa o
negligencia de parte del notario; y, que se cause un perjuicio. Para el efecto el
Código de Notariado contenido en el Decreto 314 del Congreso de la República en el
artículo 35 establece lo siguiente con relación a la responsabilidad civil del Notario:
“Para que proceda la responsabilidad civil de daños y perjuicios contra el notario por
nulidad del instrumento, es necesario que haya sido citado y oído en el juicio
respectivo, en lo concerniente a la causa de nulidad.”44
Oscar Salas citado por Nery Roberto Muñoz, define la responsabilidad civil así: “La
Responsabilidad Civil consiste en la obligación de resarcir daños y abonar perjuicios
derivados de un acto ilícito, que se impone a quien lo comete, o del no cumplimiento
de un deber legal que corresponde a una persona determinada. Supone la
inobservancia de una norma por parte del sujeto obligado.”45
Existen tres elementos que se requieren para que exista la responsabilidad civil, los
cuales se mencionan a continuación:
1. Que haya violación de un deber legal, por acción u omisión del notario;
2. Que hay culpa o negligencia de parte de éste;
3. Que cause un perjuicio.
44
Código de Notariado, Decreto 314 del Congreso de la República. Artículo 35 45
Nery Roberto Muñoz. Introducción al Estudio del Derecho Notarial. Guatemala: Editorial Fénix, 1994. Pág.
134
49
De todo lo anterior se concluye, que la responsabilidad civil del Notario surge cuando
éste incumple con los deberes que la ley le impone y cuando con ese incumplimiento
ocasiona daño o perjuicio a alguien originando como consecuencia la necesidad de
repararlos, porque toda persona que cause daño o perjuicio a otra, sea
intencionalmente, sea por descuido o pro imprudencia, está obligado a repararlo,
pero también porque el profesional es responsable de los daños o perjuicios que
cause por ignorancia o negligencia inexcusables, o por divulgación de los secretos
que conoce con motivo a su profesión, misma que debe cumplir con diligencia y
dedicación y con arreglo a las prescripciones de la ciencia o arte de que se trate,
siendo responsable por los daños y perjuicios que cause.
Con respecto a la responsabilidad civil, esta se deriva del incumplimiento de los
actos y contratos que asume realizar el notario y no los lleva a cabo, además, el
Código Civil establece dentro del libro de las obligaciones la responsabilidad ante el
incumplimiento que genera los daños y perjuicios ocasionados por parte del notario
hacia el cliente.
b) Responsabilidad Penal
En esta clase de responsabilidad incurre el Notario cuando en el ejercicio de sus
funciones comete un delito o falta; ya que si comete el delito como persona
particular, no incurre en responsabilidad notarial-penal.
Dante Marinelli, citado por Nery Muñoz, define a Responsabilidad Notarial Penal así:
“Es la responsabilidad que tiene el Notario al faccionar los instrumentos públicos, por
incurrir en falsedad u otro delito conexo, haciendo constar situaciones de derecho y
de hecho que en la realidad no existen o aprovechándose de su función en beneficio
propio o ajeno, siendo asimismo derivada, en algunos casos de responsabilidad civil;
50
es la responsabilidad que nace de la comisión de un delito, encontrándose la misma
en el ámbito del Derecho Público.”46
Por otra parte el notario incurre en responsabilidad penal, cuando al faccionar los
instrumentos públicos, por incurrir en falsedad y otros delitos conexos, haciendo
constar situaciones de derecho y de hecho que en la realidad no existen o
aprovechándose de su función en beneficio propio o ajeno, siendo así mismo
derivada en algunos casos la responsabilidad civil. Dentro de los delitos regulados en
el Código Penal vigente, en que puede incurrir el Notario se encuentran los
siguientes:
Publicidad Indebida. Quien, hallándose legítimamente en posesión de
correspondencia, de papeles o de grabaciones, fotografías no destinadas a la
publicidad, los hiciere públicos, sin la debida autorización, aunque le hubieren sido
dirigidos, cuando el hecho cause o pudiere causar perjuicio, de conformidad con el
Código de Notariado, será sancionado con multa de doscientos a dos mil quetzales.
Revelación del Secreto Profesional. Quien, sin justa causa, revelare o empleare en
provecho propio o ajeno un secreto del que se ha enterado por razón de su estado,
oficio, empleo, profesión o arte, sin que con ello ocasionare o pudiere ocasionar
perjuicio, de conformidad con el Código Penal será sancionado con prisión de seis
meses a dos años o multa de cien a un mil quetzales.
Casos especiales de Estafa, de conformidad con el Código Penal a continuación se
mencionan los siguientes:
1. Quien defraudare a otro usando nombre fingido, atribuyéndose poder,
influencia, relaciones o cualidades supuestas, aparentando bienes, comisión,
empresa o negociaciones imaginarias.
46
Ibíd. Pág. 136
51
2. Quien defraudare a otro con supuesta remuneración, a funcionarios,
autoridades, agentes de ésta o empleados públicos, o como recompensa de
su mediación para obtener una resolución favorable en un asunto que de los
mismos dependa, sin perjuicio de las acciones de calumnia que a éstos
corresponda.
3. Quien cometiere alguna defraudación, abusando de firma de otro en blanco o
extendiendo con ella algún documento en perjuicio del mismo o de un tercero.
4. Quien defraudare a otro haciéndole suscribir, con engaño, algún documento.
5. Quien cometiere defraudación sustrayendo, ocultando o inutilizando, en todo o
en parte, algún proceso, expediente, documento u otro escrito.
6. Quien, fingiéndose dueño de una cosa inmueble, la enajenare, gravare o
dispusiere de ella, en cualquier otra forma.
7. Quien dispusiere de un bien como libre, sabiendo que estaba gravado o sujeto
a otra clase de limitaciones y quien, con su enajenación o gravamen,
impidiere, con ánimo de lucro, el ejercicio de tales derechos.
8. Quien enajena separadamente una cosa a dos o más personas, con perjuicio
de cualquiera de ellas o de tercero.
9. Quien otorgare, en perjuicio de otro, un contrato simulado.
10. Quien, a sabiendas, adquiere o recibiere, en cualquier forma, bienes de quien
no fuere su dueño o no tuviere derecho para disponer de ellos.
11. Quien, con perjuicio de otro, ejerciere un derecho de cualquier naturaleza a
sabiendas de que ha sido privado del mismo por resolución judicial firme.
12. Quien destruyere o deteriorare, total o parcialmente, bienes que le
pertenezcan, afectos a derechos de un tercero, con el propósito de defraudar
a éste.
13. Quien comprare a plazos un bien y lo enajenare posteriormente o dispusiere
de él, en cualquier otra forma, sin haber pagado la totalidad del precio.
14. Quien negare su firma en cualquier documento de obligación o descargo.
52
15. Quien, con datos falsos u ocultando antecedentes que le son conocidos,
celebrare, dolosamente, contratos basados en dichos datos o antecedentes.
16. Quien, sin autorización o haciendo uso indebido de ésta, mediante colectas o
recaudaciones, defraudare a otros. Si la recaudación o colecta se hace sin
autorización y sin propósito de defraudar, o estando autorizada no se cumple
con los requisitos legales correspondientes, la sanción será de multa de veinte
a doscientos quetzales.
17. Quien defraudare valiéndose de la inexperiencia, falta de discernimiento o
pasiones de un menor o incapacitado.
18. Quien defraudare o perjudicare a otro, usando de cualquier ardid o engaño,
que no se haya expresado en los incisos anteriores.
Falsedad Material. Quien, hiciere en todo o en parte, un documento público falso, o
alterare uno verdadero, de modo que pueda resultar perjuicio. será sancionado con
prisión de dos a seis años.
Falsedad Ideológica, Quien, con motivo del otorgamiento, autorización o
formalización de un documento público, insertare o hiciere insertar declaraciones
falsas concernientes a un hecho que el documento debe probar, de modo que pueda
resultar perjuicio, será sancionado con prisión de dos a seis años.
Supresión, Ocultación o Destrucción de Documentos, Quien destruya, oculte o
suprima, en todo o en parte, un documento verdadero, de la naturaleza de los
especificados en este capitulo, será sancionado con las penas señaladas en los
artículos anteriores, en sus respectivos casos. En igual sanción incurrirá quien, con
ánimo de evadir la acción de la justicia, realizare los hechos a que se refiere el
párrafo anterior sobre documentos u objetos que constituyan medios de prueba.
53
Revelación de Secretos el funcionario o empleado público que revelare o facilitare la
revelación de hechos, actuaciones o documentos de los que tenga conocimiento por
razón del cargo y que por disposición de la ley deben permanecer en secreto, será
sancionado con multa de doscientos a dos mil quetzales.
Violación de Sellos, el funcionario o empleado público que ordenare abrir, abriere o
consintiere que otra abra papeles o documentos cerrados cuya custodia le estuviere
confiada, será sancionado con multa de doscientos a dos mil quetzales.
Responsabilidad del Funcionarios al Autorizar un Matrimonio, el funcionario o
ministro de culto, debidamente autorizado, que autorizare un matrimonio a sabiendas
de la existencia de un impedimento que cause su nulidad absoluta, será sancionado
con prisión de dos a seis años e inhabilitación especial por el término que el tribunal
fije, el que no podrá exceder de seis años. Si el funcionario o ministro de culto
hubiese obrado culposamente será sancionado solamente con multa de doscientos
quetzales.
Inobservancia de Formalidad al Autorizar un Matrimonio, el funcionario o ministro de
culto, debidamente autorizado, que procediere a la celebración de un matrimonio sin
haber observado las formalidades exigidas por la ley, aunque no produzca nulidad,
será sancionado con multa de doscientos a un mil quetzales.
En los delitos antes mencionados puede variar el sujeto pasivo, pudiendo ser éste los
particulares, el estado, la sociedad, un tercero, sin embargo, el sujeto activo será el
Notario. Como se pudo observar, la actividad del Notario, par que sea digna e
irreprochable, es menester que la ejercite con dedicación, lealtad velando porque no
se transgreda la ley.
54
Con respecto a la responsabilidad penal, el notario de conformidad con el Código de
Notariado, dicha normativa legal establece o enuncia algunos delitos que puede
cometer el notario en el ejercicio de la función notarial, sin embargo, es importante
hacer notar que adicional al proceso penal también el notario puede ser sancionado
con algunas inhabilitaciones generalmente, la de carácter especial, ya que esta
conlleva a la suspensión temporal o definitiva para el ejercicio del notariado.
c) Responsabilidad Administrativa.
La Responsabilidad Administrativa, se origina por la relación que existe entre el
Notario y los órganos administrativos, sobre todo con aquellos en los que se lleva un
control de los contribuyentes por ejemplo: los catastros municipales, la recaudación
de tributos, así como también lo relacionado al Registro Civil, al de la Propiedad y
Mercantil, según el caso. Y del control de los documentos protocolizados
provenientes del exterior, para no citar sino los más relevantes.
Se refiere a las acciones realizadas por el notario ante la Administración Pública y
específicamente en relación con los Registros, por los efectos que conlleva el
respectivo registro de los contratos o actos en que ha intervenido.
Actividades que conlleva responsabilidad administrativa:
1. Pago de apertura de protocolo. Artículo 11 del código de notariado.
2. Deposito de protocolo. Artículo 27 del Código de Notariado.
3. Cerrar el protocolo y redactar el índice. Artículos 12 y 15 del Código de
Notariado.
4. Relativa a entrega de testimonios especiales. Artículos 66 a 76 del Código
de Notariado.
5. Extender testimonios a los clientes. Artículo 73 del Código de Notariado.
55
6. Avisos correspondientes.
7. Tomar razón de las actas de legalización de firmas. Artículo 59 del Código
de Notariado.
8. Protocolizar actas. (Como la de matrimonio). Artículos 63, 64 y 65 del
Código de Notariado.
En efecto, al autorizar actos y contratos, el Notario adquiere ciertas obligaciones las
cuales tienen relación con la administración pública, tales serian por ejemplo, remitir
testimonios especiales, enviar avisos de traspaso de bienes inmuebles, extender
testimonios a los interesados entre otros. Las mismas se encuentran reguladas en el
Código Notariado, así como las sanciones a aplicar en caso de incumplimiento, estas
disposiciones se encuentran reguladas en el Código antes descrito.
d) Responsabilidad Disciplinaria
En esta clase de Responsabilidad incurre el Notario, cuando atenta contra el
prestigio, decoro y reglas de la ética y moral que conlleva el ser un profesional del
Derecho.
Con relación al concepto de Responsabilidad Disciplinaria, se puede indicar “La
responsabilidad disciplinaria es la que emerge del incumplimiento por parte de los
Notarios de los deberes regulados por la ley, en su reglamentación de las
disposiciones que se dictaren o de los principios de ética profesional, en cuanto esas
transgresiones afecten la institución notarial, los servicios que le son propios o el
decoro del cuerpo.”
Esta opera mediante una acción que tiene: por objeto reprimir una falta a los deberes
de la profesión reglamentada; por fin el mantenimiento de la disciplina necesaria en
interés moral de la profesión cuyas normas de ejercicio ha sido violadas; y por medio
56
las medidas o penas a infringir por una jurisdicción instituida con ese propósito. El
notario incurre en responsabilidad disciplinaria, cuando falta a la Ética Profesional o
atenta en contra del prestigio y decoro de la profesión.
En Guatemala, los profesionales del Derecho están organizados en un colegio de
Abogados y Notarios, en el cual deben estar registrados todos los Abogados y
Notarios, llevando un control de los mismos. La Constitución Política de la República,
establece en el artículo 90 que la colegiación de los profesionales universitarios es
obligatoria y tendrá por fines la superación moral, científica, técnica y material de las
profesiones universitarias y el control de su ejercicio, así como también que cada
Colegio Profesión cuenta con personalidad jurídica y funcionaran de conformidad con
la Ley de Colegiación profesional obligatoria y los estatutos de cada colegio serán
aprobados con independencia de las universidades de las que fueren egresados sus
miembros. Es decir, que una ley específica regula lo relativo a la colegiación
profesional relativa a los Abogados y Notarios.
Con respecto a las sanciones que se le pueden imponer al notario, es importante
indicar que estas son de carácter disciplinario y para el efecto interviene un órgano
específico del Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala como lo es el Tribunal
de Honor integrado por personas de sólido prestigio profesional que conocen,
escuchan, tramitan y resuelven las diversas actuaciones consideradas irregulares por
parte del notario, emitiendo las resoluciones y sanciones que estimen convenientes
de acuerdo al Código de Ética aplicable para dicha profesión en Guatemala.
57
CAPÍTULO IV
INSTITUTO GUATEMALTECO DE DERECHO NOTARIAL
Dicha institución en Guatemala tiene como finalidad esencial el fortalecimiento y
desarrollo de actividades tendientes a mantener un alto grado académico y
profesional de los notarios y fundamentalmente el desarrollo del sistema de notariado
latino aplicable en Guatemala, siendo dicha entidad miembro activo de organismos
internacionales en materia de derecho notarial.
4.1. Aspectos Generales
El Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial inauguró sus actividades el 12 de
mayo de 1971, siendo una entidad consagrada al cultivo y desarrollo de la disciplina
Notarial.
El Instituto es una entidad de libre adhesión, pero para ingresar al mismo se requiere
tener el grado académico de Licenciado o Doctor en Derecho, comprobar que se
posee la calidad de Notario, colegiado activo, tener solvencia moral reconocida, y
haber ejercitado la profesión durante más de un año. Esto puntos se detallarán más
adelante en los mecanismos de ingreso a dicho Instituto.
Este instituto ha auspiciado conferencia de Notarios nacionales y extranjeros y ha
promovido con éxito la participación de Notarios guatemaltecos en los Congresos
Internacionales del Notariado Latino en los encuentros Internacionales del Notariado
Americano.
El Instituto Guatemalteco de Derecho, y connotados notarios guatemaltecos
representan al Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala en la Unión
Internacional del Notariado Latino y en la Red Mundial del Notariado, donde los
58
notarios participan activamente, aportando sus invaluables conocimientos y
experiencias para el enriquecimiento del notariado latino a nivel mundial.
Estatutos del instituto guatemalteco de derecho notarial
Artículo Primero:
Nombre y Sede. Con el nombre de “Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial” se
crea en la ciudad de Guatemala, República de Guatemala, Centroamérica, una
entidad consagrada al cultivo y desarrollo de dicha disciplina, sin fines de lucro, y
como una entidad gremial, dedicada a los fines de su creación, con plazo indefinido.
Modificado por la escritura pública número 144 autorizada por la Notaria María Del
Carmen Sánchez Jiménez de Kroner en la ciudad de Guatemala el día veintiséis de
agosto de dos mil nueve, inscrita en el Registro de Personas Jurídicas del Ministerio
de Gobernación el ocho de septiembre de dos mil nueve.
4.1.1. Antecedente histórico
A continuación se detallará brevemente los antecedentes del Instituto Guatemalteco
de Derecho Notarial, siendo estos los siguientes:
Primera reunión
En un lejano veinticinco de septiembre de mil novecientos setenta, diecisiete
entusiastas y visionarios notarios se reunieron en la sede de la Asociación Mutualista
de Abogados y Notarios, con objeto de dialogar e intercambiar opiniones acerca de la
fundación de una entidad que agrupara a los profesionales del Derecho interesados
en procurar o promover, en todos los órdenes, el progreso científico del Derecho
59
Notarial. El conglomerado nombró al notario Carlos Enrique Peralta Méndez para que
presidiera la junta y como secretario al profesional del Derecho Manuel Ruano Mejía.
A consecuencia del dialogo sostenido entre los presentes, se acordó, como punto
toral de la reunión, la constitución del Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial,
como quedó plasmado en el punto tercero del acta que se levantó con ese motivo y
el cual copio a continuación:
Tercero.“Después de un cambio amplio de impresiones se acordó la fundación del
Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial, con el objeto antes dicho y los demás
que se consigne en los Estatutos que oportunamente se formulen.
También fueron nombradas varias comisiones para atender diversos tópicos
atinentes al interés gremial, como la elaboración de los estatutos de la organización,
corporativo que quedó integrado por Carlos Enrique Peralta Méndez, José Joaquín
Rivera Kunze, René Búcaro Salaverría, Marco Tulio Mejía y Fernando Quezada
Toruño; celebración del Día del Notariado Latino”.47
Segunda reunión
Aprobación de estatutos. El veintiséis de febrero de mil novecientos setenta y uno se
reunieron nuevamente en la misma ubicación, no solamente diecisiete, sino en esta
oportunidad fueron veinticinco notarios, para conocer y discutir el proyecto de
estatutos que elaboró la comisión nombrada para ese efecto.
La mesa fue presidida por el doctor Mario Aguirre Godoy, actuando como
vicepresidente el abogado y notario Carlos Enrique Peralta Méndez y secretario el de
iguales títulos Manuel Ruano Mejía. El entonces proyecto de estatutos fue leído
47
Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial. Revista Profesional No. 4. Septiembre de 2011. Pág. 45
60
íntegramente, luego se presentaron algunas enmiendas que, tras ser discutidas, se
incorporaron al cuerpo normativo.
Finalmente se aprobó en su totalidad el texto, que se convirtió en los Estatutos del
Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial.
También se acordó que la siguiente reunión se llevaría a cabo el lunes quince de
marzo de mil novecientos setenta y uno, momento en el cual procederían a la firma
solemne del acta respectiva, teniéndose como fundadores a los que la suscribieran.
Acta Constitutiva
Es indudable que a ese hecho (dejar abierta la posibilidad de firmar el acta de
aprobación de los estatutos aquellos notarios que se quisieran adherir) se debe, la
existencia de un acta en papel sellado de diez centavos, cuyo texto es exactamente
el mismo que la que forma parte del libro de actas. La diferencia entre ambas estriba
en que aquella contiene la firma de más o menos cincuenta y siete notarios, mientras
que la del libro menciona a menor número.
Continuando el procedimiento que los fundadores imprimieron a la naciente
asociación, de acuerdo a lo estipulado en la reunión anterior, el quince de marzo de
mil novecientos setena y uno nuevamente hicieron acto de presencia, los ahora
denominados, miembros del Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial en el local
de la Asociación Mutualista de Abogados y Notarios, en la cual el doctor Aguirre
Godoy, como presidente de la comisión Organizadora, hizo saber que el objeto de la
reunión “era la firma del Acta Constitutiva del Instituto y la elección de la Junta
Directiva, en acatamiento de lo establecido en los estatutos aprobados”.48
48
Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial.Ob. Cit. Pág. 46
61
Después de haberse hecho la elección, por unanimidad de votos de eligió a la
primera directiva del Instituto integrada con los cargos y por los licenciados:
Presidente Carlos Enrique Peralta Méndez; Vicepresidente, Manuel Ruano Mejía;
Secretario, Jorge Escobar Feltrín; Tesorero; José Joaquín Rivera Kunze; Vocales:
Willy Reichert Zelaya y Ruth Chicas Rendón.
Luego, se procedió al acto más trascendental e histórico: la firma solemne del acta
constitutiva del Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial, de fecha veintiséis de
febrero de mil novecientos setenta y uno, de acuerdo a lo que estableció el numeral
octavo del acta elaborada al respecto:
Octavo. “A continuación y como último de la agenda, se procedió a la firma solemne
del Acta Constitutiva del Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial, fecha veintiséis
de febrero próximo pasado”.49
Inauguración de labores
Para iniciar las actividades y dar posesión al primer cuerpo directivo, se reunieron los
miembros del Instituto en el salón de actos de la Facultad de Ciencias Jurídicas y
Sociales de la Universidad de San Carlos. El 12 de Mayo de 1971.
“Cabe destacar que entre las personalidades presentes se encontraban, además de
los integrantes de la recién electa junta directiva, los juristas Mario López Larrave en
su calidad de decano de dicha casa de estudios; el presidente del Colegio de
Abogados y Notarios, Fernando José Quezada Toruño (a quien este año, con
ocasión del cuarenta aniversario del Instituto la Junta Directiva merecidamente
designó, como notario destacado y fundador de la institución, para se objeto de
homenaje en el acto cívico que periódicamente celebra el Banco Industrial, con
49
Ibíd. Pág. 46
62
motivo del cuadragésimo aniversario de la fundación de esta asociación gremial);
Doctor Mario Aguirre Godoy, presidente de la Comisión Organizadora del Instituto,
quien también es uno de los fundadores de la institución, y el secretario de este
cuerpo colegiado, actuado como maestro de ceremonias el notario Valentín del Valle
Góngora, conocido profesional del Derecho quien a sus conocimientos en las
ciencias del Derecho, añadía su vocación de músico, y fue autor de recordadas
melodías populares.
Fue leída el acta constitutiva, la que se aprobó y ratificó, y la lista de los miembros
que por haberla suscrito tienen calidad de fundadores, de acuerdo con el punto que
textualmente reza:
Cuarto. Acto seguido, el Secretario de la comisión Organizadora, Licenciado Manuel
Ruano Mejía, dio lectura al Acta de Fundación del Instituto, la que fue aprobada y
ratificada, así como a la lista de los miembros que por haberla suscrito tienen la
calidad de fundadores.
El decano de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad de San
Carlos de Guatemala, abogado Mario López Larrave, tomó la protesta respectiva a
los miembros de la junta directiva, procediendo, acto seguido, a darles posesión de
sus puestos. Es de hacer notar que, no obstante haber sido electo para el cargo de
vocal, el colega Willy Reichert Zelaya no fue juramentado, porque días antes había
fallecido.
Posteriormente se siguió el trámite para obtener las autorizaciones e inscripciones
respectivas, y fue así como el 30 de mayo de 1972 fue emitido el acuerdo
gubernativo que aprobó los estatutos y se reconoció la personalidad jurídica de la
Asociación denominada Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial, habiendo
63
suscrito dicho instrumento el Presidente de la República en ese entonces Carlos
Arana Osorio y el Ministro de Gobernación, abogado Jorge Arenales Catalán.
De esa cuenta quedó formalmente constituido y dio inicio a sus labores el Instituto
Guatemalteco de Derecho Notarial, el cual ya lleva casi 43 años de existencia.
Cabe destacar que durante el transcurso de estas cuatro décadas ha logrado
cimentar un sólido prestigio y es considerado una de las asociaciones gremiales de
Derecho que goza de respetabilidad, reputación y estima”.50
4.1.2.Creación
El Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial, nace en la ciudad de Guatemala el
día doce de mayo de mil novecientos sesenta, por iniciativa de un grupo de
profesionales del derecho que sintieron la necesidad de organizarse y contribuir al
fortalecimiento y desarrollo del derecho notarial en Guatemala, surgiendo así una
institución que constituye un elemento auxiliar del Colegio de Abogados y las
diferentes facultades de Derecho, marcando un importante paso en la superación
cultural y científica de los notarios y del ejercicio del notariado.
Como institución eminentemente académica, desde su creación se ha interesado por
promover el desarrollo del derecho notarial, especialmente para fomentar la
jurisprudencia notarial, mediante la organización de conferencias mesas redondas y
diplomados de actualización, aspirando así a contribuir al fortalecimiento de la unidad
del gremio notarial, mediante vínculos e intercambio entre sus miembros y la relación
permanente, los notarios de países miembros de la Unión interacción del Notariado
Latino.
50
Ibíd. Pág. 46
64
4.1.3. Objetivos
Según los estatutos del Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial, el objetivo es:
Artículo Segundo: Fines. El instituto tendrá por objeto:
Fomentar en todos los órdenes el proceso científico del Derecho Notarial;
Fomentar el conocimiento y difusión de la legislación, doctrina, literatura y
jurisprudencia notariales, mediante la organización de conferencias, mesas
redondas, servicios informativos, ficheros y cualesquiera otros medios
idóneos;
Procurar la mejor ordenación de los estudios notariales y de la enseñanza
práctica correlativa en las Universidades;
Colaborar estrechamente con el Colegio de Abogados de Guatemala en
todos los asuntos y actividades notariales;
Promover y participar en toda reforma o actualización de la legislación
notarial;
Organizar congresos, conferencias y debates referentes al Derecho
Notarial y propiciar la preparación de trabajos y ponencias para las
jornadas notariales, los Congresos Internacionales del Notariado Latino y
otras reuniones científicas de carácter nacional o internacional;
Contribuir a la vinculación o intercambio entre sus miembros, y relacionar a
los Notarios guatemaltecos con los de otros países;
65
Establecer relación con las revistas especializadas en la materia y con
otros institutos o asociaciones, nacionales o extranjeras que se dediquen a
estudios e investigaciones notariales;
Editar un anuario que dé cuenta de sus actividades y difunda las
peculiaridades del Derecho Notarial guatemalteco y centroamericano, y;
Desenvolver cuantas iniciativas contribuyan al mejoramiento de las
instituciones notariales y registrales, así como toda actividad que tienda a
la promoción, preservación y difusión de la cultura notarial
4.1.4. Mecanismos de Ingreso
Para ser miembro activo se necesita tener el grado académico de Licenciado o de
Doctor en Derecho y llenar los siguientes requisitos:
a) Presentar solicitud por escrito
b) Ser notario colegiado activo, adjuntar constancia emitida por el Colegio de
Abogados y Notarios de Guatemala
c) Poseer mínimo un año de ejercicio profesional, adjuntar copia de sus títulos
profesionales.
d) Tener solvencia moral reconocida, adjuntar constancia de solvencia de
sanciones en el Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala.
e) Presentar trabajo escrito que constituya un aporte al Instituto sobre un tema
notarial.
66
f) Presentar resumen de currículum vitae
g) Efectuar los pagos siguientes:
Cuota de inscripción en el Instituto Q. 500.00
Botón de miembro activo del Instituto Q. 50.00
Primera cuota mensual Q. 40.00
Venera Q.150.00
“La Junta Directiva hará la calificación de estos requisitos y aprobara o improbara la
admisión del nuevo miembro, señalando en su caso fecha para el acto público”.51
Así es como en Guatemala estas dos instituciones gremiales, velan por los
beneficios de sus agremiados así como de la misma institución notarial.
Anteriormente se hizo mención que para ser miembro del Instituto Guatemalteco de
Derecho Notarial se debe presentar trabajo escrito que constituya un aporte al
Instituto sobre un tema notarial, a continuación, se presenta el requisito para
presentación del trabajo para ingreso a dicho Instituto:
1. Presentación de solicitud de ingreso al Instituto Guatemalteco de Derecho
Notarial, indicando el título del trabajo y explicando brevemente en qué
consiste el aporte al derecho notarial.
2. El trabajo debe tener un contenido inédito o un enfoque novedoso de
relevancia y pertinencia en un contexto de interés y actualidad para el medio
jurídico y social, nacional o internacional. El énfasis en el tema notarial es
indispensable.
51
Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial. Guatemala. 2007
67
3. El trabajo debe ser entregado, previa aprobación por Junta Directiva, en un
original en soporte papel, utilizando hojas tamaño carta unidas con espiral o
fastener con un folder manila. Asimismo deberá entregarse una versión en
soporte electrónico, debidamente identificado con el nombre del solicitante,
año de la solicitud y título, visibles.
Al ser aprobado el trabajo por Junta Directiva, deberán entregarse dos
originales del trabajo, utilizando hojas tamaño carta, con pastas duras o
semiduras, color negro; asimismo deberá entregarse una nueva versión en
soporte electrónico, si se efectuaron cambios en la entrega original, con los
mismos medios de identificación.
4. La extensión para los trabajos será entre un mínimo de 10 y un máximo de 25
hojas. La Junta Directiva del IGDN considerará como excepción, aquellos
trabajos que, por la naturaleza e importancia del tema, requieran un número
superior de hojas.
5. Deberá utilizarse formato Word 2003-2007, tipo de letra Times New Roman,
tamaño 12, un centímetro y medio de sangría, renglón doble espacio y
justificado.
6. Requisitos de presentación de las pastas finales: color negro, letra Times New
Roman en negrilla, color negro y centrado en el margen superior el nombre del
Instituto Guatemalteco De Derecho Notarial, con el escudo. En la parte de en
medio y centrado, el título, con letras mayúsculas; y en la parte inferior
centrado el nombre del autor y en renglón separado el año.
7. En el interior, el trabajo se distribuye en: carátula interior, con el mismo
contenido y distribución de la pasta; índice, contenido, conclusiones,
68
recomendaciones y/o resumen de ideas centrales. Deberá incluirse
bibliografía consultada a través de un apartado especial o de referencias
bibliográficas al pié de cada página o en apartado especial. La bibliografía
debe ser de por lo menos de dos autores nacionales y dos autores
extranjeros, o páginas web.
8. La ortografía y redacción técnica jurídica y especializada en materia notarial,
son indispensables.
9. El Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial se reserva el derecho de
aprobar o no los trabajos presentados, atendiendo al aporte y cumplimiento de
requisitos indicados.
4.2. Aspectos Generales del Notario en Guatemala
Notario es genéricamente un fedatario público. Notario sin otra adición se le ha
llamado también a quien daba fe en los asuntos eclesiásticos. En lo antiguo era
quien escribía abreviadamente como predecesor de los modernos taquígrafos.
El Notario es el profesional del Derecho, encargado de una función pública
consistente en recibir, interpretar y dar forma legal a la voluntad de las partes,
redactando los instrumentos adecuados a este fin y confiriéndoles autenticidad;
conservar los originales de estos y expedir copias que den fe de su contenido.
Está obligado, por ley y por ética profesional, a mantener la neutralidad en sus actos,
lo cual lo distingue de los abogados postulantes, quienes deben tomar parte y estar
del lado de sus clientes o representados.
69
Según Manuel Ossorio, quien al definir el término Notario también se basa en lo
establecido en la Ley española: “el vocablo Notario, con exclusivo empleo en Europa,
reemplaza al anterior de escribano, arcaísmo que persiste en la Argentina y otros
pueblos, en parte por algún reparo eufónico, desdeñable en absoluto contra lo de
Notario”.52
El notario latino es el profesional del derecho encargado de una función pública
consistente en recibir, interpretar y dar forma legal a la voluntad de las partes,
redactando los instrumentos adecuados a este fin y confiriéndoles autenticidad;
conservar los originales de estos y expedir copias que den fe de su contenido. En su
función está comprendida la autenticidad.”53
“El notario es el funcionario público investido de fe pública, facultado para autenticar
y dar forma en los términos de ley, a los instrumentos en que consignen los actos y
hechos jurídicos. La formulación de los instrumentos se hará a petición departe.”54
En Guatemala el Notario aún es un funcionario público, aunque no debe tomársele
como funcionario de la administración pública, puesto que en términos generales el
Notario Guatemalteco no percibe sueldo del Estado ni depende profesionalmente de
la misma administración, salvo el Escribano de Cámara del Gobierno.
El Notario desarrolla su trabajo en una oficina propia llamada bufete, independiente
de las oficinas estatales o administrativas. En dicho sentido el trabajo del Notario
equivale al trabajo del médico, del ingeniero o del abogado; es un trabajo libre
basado en la escogencia o selección. En la práctica las personal o clientes escogen
52
Ossorio, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales. Editorial Heliasta. Buenos Aires,
Argentina. 1997. Pág. 80 53
De la Cámara y Álvarez, Manuel. El notario latino y su función. Editorial Serviprensa. Guatemala. 1973. Pág.
4. 54
Pérez Fernández del Castillo, Bernardo. Derecho Notarial. Editorial Porrúa. México. 1981. Pág. 119
70
libremente a su Notario como escogen a su médico, ingeniero o abogado. El notario
es por lo tanto un indiscutible profesional del derecho.
Actualmente se propugna que el notario sea algo más que un funcionario público, por
que sea un profesional del derecho. Pero hay teóricos que van más lejos o que
aspiran a dar al Notario otro significado amplio y profundo, entre ellos Oscar Salas
que desearía que el Notario fuese una especie de magistrado de paz o sea el notario
como elemento conciliador de intereses que no necesariamente son opuestos sino
que deben armonizarse a la luz de la justicias; el Notario como un factos de equilibrio
entre el interés del Estado y los intereses de los particulares.
En Guatemala la Universidad de San Carlos y las universidades privadas a través de
las facultades de leyes proporcionan al Abogado y al Notario una formación jurídica
paralela, otorgando los títulos académicos de Académicos de Abogado y Notario,
pudiendo una misma persona trabajar con las dos calidades, indistintamente. Antes
de que la Universidad de San Carlos obtuviera su autonomía se otorgaba el título de
Notario sin que se obtuviera al mismo tiempo el título de Abogado, estando
programados por separados los cursos propios del notariado. El Abogado no tiene fe
autenticante, la cual si puede el Notario. El Abogado, además, actúa en interés de las
partes y el notario en interés de las partes y a fondo, de la sociedad.
4.2.1. Antecedente histórico del Notario
a) Hebreos
Los escribas hebreos eran de distintas clases, unos guardaban constancia y daban
fe de los actos y decisiones del rey; otros pertenecían a la clase sacerdotal y daban
testimonio de los libros bíblicos que conservaban, reproducían e interpretaban. Los
terceros eran escribas de estado y sus funciones eran como de Secretarios del
71
Consejo Estatal y colaboradores de tribunales de justicia del estado. Por último,
había otros escribas llamados del pueblo, que redactaban en forma apropiada los
contratos privados, eran más parecidos a los notarios actuales, pero su sola
intervención no daba legalidad al acto, pues para conseguir esta era necesario el
sello del superior jerárquico.
b) Egipcios
En Egipto se les tenía alta estima a los escribas que formaban parte de la
organización religiosa, estos estaban adscritos a las distintas ramas del gobierno,
teniendo como función primordial la redacción de los documentos concernientes al
estado y a los particulares, sin embargo no tenían autenticidad sino no se estampaba
el sello del sacerdote o magistrado.
c) Grecia
En la cultura griega los notarios eran llamados Singrafos que eran los que
formalizaban contratos por escrito, entregándoles a las partes para su firma.
Apógrafos eran los copistas de los tribunales. Nemon que eran los que archivaban
los textos sagrados.
d) Roma
El origen de la palabra notario viene de la antigua Roma y que era notarii, los cuales
eran los que utilizaban las notas tironianas (Notas taquígrafas usadas en la
antigüedad, de aquí viene la palabra notario) que eran caracteres abreviados los que
constituían una especie de escritura taquigráfica, también se usó en la edad media.
Los escribas conservaban los archivos judiciales y daban forma escrita a las
resoluciones judiciales. Los notarii, también adscritos a la organización judicial,
72
escuchaban a los litigantes y testigos y ponían por escrito, en forma ordenada y
sintética, el contenido de sus exposiciones. Los chartularii, además de la redacción
de instrumentos tenían a su cargo la conservación y custodia de los mismos. Los
tabulariieran contadores del fisco y archivadores de documentos públicos, pero,
como complemento de sus funciones, fueron encargándose de la formalización de
testamentos y contratos, que conservaban en sus archivos hasta convertirse en los
tabellio, que se dedicaron exclusivamente a estas actividades y en quienes se
reunieron, en la etapa final de su evolución, algunos de los caracteres distintivos del
notariado latino. El hombre versado en derecho, el consejero de las partes y el
redactor del instrumento, aunque su autenticidad, que le confería la condición de
documento público, no se lograba sino mediante la insinuatio (de las donaciones).
e) Edad Media
En la edad media, leer y escribir se suponía un grado de cultura muy elevado
respecto a los demás. El rompimiento del imperio romano ocasiona un retroceso en
la evolución institucional del notariado ya que los señores feudales intervienen por
medio de delegados en todos los contratos y testamentos. El notario feudal tiene
como función primordial velar por los intereses de su señor y no de servir a los
intereses de las partes contratantes. Característica importante es que si da
autenticidad a los actos en los que interviene. Fue prohibido por el Papa Inocencio III
en el año de 1213 y fue confirmada por los Reyes dándoles esta función a la clase
sacerdotal lo que hizo que el notariado quedara estancado.
f) España
Los invasores españoles conservaron ciertas instituciones jurídicas romanas,
además el notariado español recibió la influencia de la escuela notarial fundada en
1228 en la Universidad de Bolonia. Al final de la edad media y principios del
73
renacimiento el notariado se considera como una función pública y se substituye una
breve nota o minuta en el protocolo por el instrumento matriz y la organización
corporativa de los notarios.
g) América
El Notariado en América se dio al venir Cristóbal Colón trajo consigo un trabajador
Escribano en su tripulación que era Rodrigo de Escobedo, por lo que se da el
trasplante del notariado de España a América. No obstante, se creó una legislación
especial para América conocida como Leyes de Indias, las que tenían un apartado
en el que se trataban a los escribanos, a quienes se les exigía el título académico de
escribano y pasar un examen ante la Real Audiencia, si lo aprobaban debía obtener
el nombramiento del Rey de Castilla y pagar una suma al Fisco Real. Los Escribanos
guardaban un archivo de escrituras y demás instrumentos públicos, el cual pasaba a
los escribanos sucesores
h) Guatemala
Los primeros vestigios de historia escrita en Guatemala, los encontramos en el Popol
Vuh. En la Época Colonial al fundarse la ciudad de Santiago de Guatemala y en la
Reunión del Primer Cabildo que tuvo lugar el 27 de julio de 1524 se faccionó la
primera acta, actuando como primer escribano Alonso de Reguera. El nombramiento,
recepción y admisión del escribano público lo hacía el Cabildo. El trabajo del
escribano público era en función de los contratos y las actuaciones judiciales, la
colegiación de abogados y escribanos se dispuso en el Decreto Legislativo Número
81 del 23 de diciembre de 1851 que encargó su organización a la Corte Suprema de
Justicia. Se creó la Ley de Notariado en la época de la Reforma Liberal (1877) junto
al Código Civil, el de Procedimientos Civiles y la Ley General de Instrucción Pública”.
74
4.3. Incidencia del instituto guatemalteco de derecho notarial en la formación
del notariado latino
Son diversos los aspectos que es necesario analizarpara conocer y comprender los
factores que inciden en las diferentes actividades que desarrolla el Instituto
Guatemalteco de Derecho Notarial principalmente en el fortalecimiento del Notario
guatemalteco pero los que ejercen y forman parte de dicha institución, pues como es
sabido para ingreso a la misma, se deben de llenar una serie de formalidades y
requisitos, siendo uno de ellos el haber ejercido un año como mínimo y el segundo
presentar un trabajo de investigación o ponencia la cual es calificada, aprobada o
reprobada por representantes de dicho instituto para luego el notario cuando es
admitido debe de cubrir una serie de gastos administrativos y luego presentarse a
convocatorias, asambleas u otras actividades cuando fuere solicitada su presencia y
únicamente ese beneficio lo tienen sus agremiados por lo que incide en la formación,
profesionalización y actualización y obviamente los beneficiosdirectosson sólo para
dichos profesionales.
Al respecto es importante señalar, que no todos los notarios que ejercen en
Guatemala tienen a acceso a los múltiplesbeneficios que otorga pertenecer al
Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial, razón por la cual en algunas
oportunidades los demás notarios se ven en desventaja gremial pues únicamente
para unos existe actualización y no para todos, siendo necesario promover más
instituciones que permitan una efectiva profesionalización de los Notarios en
Guatemala, derivado del incremento de los últimos años de profesionales del
Derecho egresados de las diferentes Universidades que funcionan en el país y que
cuentan con Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales.
Además, dentro de las principales actividades académicas que inciden en la
formación del notario guatemalteco se encuentran el análisis, comentarios y
75
discusiones de la problemática jurídica nacional así como temas de interés que en
determinado momento puedan incidir en el ejercicio de la función notarial. Asimismo,
lo referente a las modificaciones a las leyes tributarias, temas políticos, económicos y
jurídicos que son de trascendencia, mismos que deben ser evaluados desde una
perspectiva jurídica para luego celebrar diferentes eventos gremiales donde se
puedan reflexionar, analizar y presentar propuestas con la finalidad de viabilizar un
proyecto, una Ley o una reforma sustancial.
Las anteriores actividades forman parte del desarrollo y ejecución de todo un
programa elaborado, planificado y ejecutado por la Junta Directiva del Instituto
Guatemalteco de Derecho Notarial en la búsqueda de la profesionalización,
actualización y excelencia en la prestación de servicios notariales en Guatemala, ello
contribuye además a fortalecer el sistema de notariado aplicable como lo es el
Latino.
De los aspectos antes indicados, es importanteseñalar que desde el primer
presidente del Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial el Abogado y Notario
Carlos Enrique Peralta Méndez y otra serie de profesionales que han ocupado dicho
cargo, han promovido durante su estadía como Presidentes acciones tendientes a la
profesionalización y de esa manera es fundamental dar a conocer algunos nombres
dentro de los cuales se mencionan a Carlos Enrique Peralta Méndez, Fernando José
Quezada Toruño, Julio GandaraValezuela, Mario Aguirre Godoy, Rodolfo
CárdenasVillagrán, Luis Arturo Archila, Arnoldo Ortiz Moscozo, Nery Roberto Muñoz,
Jorge Rolando Barrios, Alfonso Carrillo Castillo, Rene Arturo Villegas Lara, Luis
Felipe SáenzJuárez, Gladys AnabellaMorfin, Carlos Melini Salguero, Gabriel
Medrano, Mirna Valenzuela Rivera, entre otros.
Otro aspecto de la incidencia que es importante señalar es la acción de
inconstitucionalidad parcial contra elartículo 69 de la Ley de Extinción de Dominio, el
76
cual impone multas ilegales contra notarios que dejaren de enviar testimonios de
escrituras o los avisos obligados, dentro de los términos fijados por esa Ley. Dicha
acción procesal se atacó por vicios materiales de inconstitucionalidad notoria contra
el artículo 69 del Decreto 55-2011 del Congreso de la República, Ley de Extinción de
Dominio, que reforma el artículo 100 del Código de Notariado, Decreto 314 del
Congreso de la República, dicha acción fue presentada por la notaria Mirna Lubet
Valenzuela Rivera, Presidente del Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial, con el
auxilio de los Juristas Fernando José Quezada Toruño, Francisco José Castillo Love
y Luis Felipe Saenz, el recurso fue presentado, admitido y diligenciado, y como
efecto procesal inmediato en la primera resolución, la Corte de Constitucionalidad
decreto la suspensión provisional de la norma impugnada, posteriormente, se
programó día para la vista previo al pronunciamiento de la sentencia
correspondiente. De esta manera se evidencia la participación e incidencia del
Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial en defensa del gremio y principalmente
de la actuación del notario dentro del sistema latino.
4.3.1. Capacitación y Actualización Notarial impartida por el Instituto
Guatemalteco de Derecho Notarial
Los actos que el hombre verifica en su existencia sobre el planeta debe conservarse
y perpetuarse con los fines de que exista memoria de ellos para formar un conjunto
de hechos en que se informa la experiencia humana y con el de que sirvan como
prueba acerca de la misma existencia de esos hechos.
De allí la trascendencia de la historia, registro vasto de todos los actos importantes
que suceden en la vía de los pueblos; experiencias que permiten a las generaciones
aprovecharse de las vivencias de sus antepasados.
77
La historia de las relaciones privadas entre los hombres, es menos interesante que la
historia general, pero asume mayor importancia de los para el orden de las
sociedades, para la prueba de las obligaciones, para el cumplimiento apegado y
correcto de estas.
Lejos están aquellos tiempo calificados por algunos idealistas y soñadores como
edad de oro, en que la buena fe y la justicia eran natural patrimonio de los hombres y
en que la firme voluntad de estos bastaba a dar a los pactos la ejecución de vida, sin
necesidad de acudir a jueces y sin necesidad de pruebas.
A medida que los pueblos avanzaban hacia la civilización, las relaciones particulares
en los hombres se fueron complicando. El afán de lucro hizo a unos recorrer las
tierras y los mares para establecer intercambios de frutos en remotos países, la vida
social fue generando poco a poco necesidades nuevas y con ellas las relaciones de
Derecho resultaban cada vez más complejas.
En la época histórica y desde sus comienzos se encuentran, siquiera sea como en
esbozo, la gran mayoría de los contratos que hoy informan al derecho guatemalteco.
Sin duda existieron individuos dolosos que se resistieron al debido cumpliendo de
sus obligaciones, por lo que hubo necesidad de obligarles a ello, imponiéndose
entonces la necesidad de aprobar esas obligaciones.
La base de toda actividad formativa se fundamenta en el convencimiento que la
calidad del Notariado la cual depende en gran medida de la formación profesional y
capacitación de los Abogados y Notarios legalmente colegiados.
Programas de Formación Inicial, orientados a proporcionar los elementos técnicos y
prácticos que garanticen la excelencia en el ejercicio profesional que demanda la
78
ciudadanía a los abogados y notarios para así ejercer un mejor desempeño en el
ejercicio del derecho notarial.
Son diversas las actividades y funciones que desarrolla ahora el Instituto
Guatemalteco de Derecho Notarial, para lo cual promueve y programa con la Junta
Directiva con la finalidad de buscar temas de actualización que permitan conocer
criterios, análisis, y puntos de vista principalmente de temas que se relacionan con el
Derecho Notarial. En ese sentido, la actualización va dirigida específicamente a los
Notarios que pertenecen a dicha institución y no a profesionales del Derecho en
general.
Generalmente, se desarrollan actividades académicas como conferencias, foros,
simposios, coloquios y otras con la finalidad esencial que dichas a actividades las
desarrollan miembros del instituto sin embargo, las dictan personalidades
guatemaltecas o expertos internacionales que constituyen un verdadero aporte a la
formación y actualización del ejercicio del notariado en Guatemala.
Además, se promueve también la actualización a través de la impresión de la revista
denominada Profesional, que publica periódicamente el Instituto Guatemalteco de
Derecho Notarial con la finalidad que sus agremiados también estén actualizados en
temas de interés nacional así como otros que relacionan directamente a dicha
entidad con los notarios guatemaltecos y de allí la importancia a social, institucional,
profesional y jurídica de promover y mantener actualizado al notario en Guatemala.
Respecto a la actualización notarial, dicha institución la efectúa de conformidad con
la programación elaborada y desarrollada durante un año calendario por consiguiente
las actividades académicas o gremiales pueden ser temporales o de acuerdo no solo
al programa sino también al presupuesto de la institución ya que la finalidad es
conocer las tendencias modernas de aplicación del sistema latino en otros países y
79
como incide enGuatemalaprincipalmente en temas de actualidad y tecnología
preferentemente.
De los aspectos generales y particulares antes señalados, se establece que el
Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial desarrolla una importante y trascendental
función en Guatemala dirigida especialmente al campo del Derecho Notarial y
únicamente a sus agremiados, por consiguiente fue importante señalar los
antecedentes, la creación, los objetivos así como los mecanismos de ingreso,
generalidades del Notario Guatemalteco, el Régimen de Capacitación, Actualización
y sobre todo algunas actividades que ha desarrollado la institución objeto de estudio
y la incidencia en el ejercicio de la función notarial.
El estudio tiene como propósito esencial realizar una investigación doctrinaria y
jurídica de la incidencia del Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial fortaleciendo
no solo a la ciencia del Derecho Notarial sino también la función notarial, para lo cual
es necesario realizar futuros estudios que contribuyan a engrandecer y consolidar a
dicha institución a sus agremiados y a los notarios en general. Por consiguiente esta
investigación pretende ser un punto de análisis y de referencia de la funcionalidad del
Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial.
Respecto a la hipótesis plantead, la misma se comprobó en el sentido que
efectivamente la función desarrollada por el Instituto Guatemalteco de Derecho
Notarial incide en el ejercicio de la función notarial guatemalteca, para lo cual
desarrolla actividades académicas, docentes y jurídicas para actualizar, capacitar y
profesionalizar a los Notarios con el objetivo que los servicios profesionales para lo
cual son contratados tengan la certeza y garantía jurídica de un profesional del
Derecho.
80
CONCLUSIONES
1) EL Sistema de Notariado Latino, es aplicable en Guatemala, siendo
eminentemente formalista, legalista y garantista para lo cual los profesionales
del Derecho que deciden ejercer deben de cumplir con los requisitos
establecidos en el Código de Notariado y otras leyes afines a éste.
2) El Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial fue creado con una finalidad
esencial de promover el desarrollo gremial de los Notarios en Guatemala
teniendo relación directa con organismos internacionales principalmente con la
Unión Internacional del Notariado Latino, entidad que constantemente
fortalece el análisis, estudio y actualización.
3) Una de las formas que se fortalece el ejercicio del Notariado enGuatemala es
a través de la realización de diversos diplomados que contribuyen al
fortalecimiento de la fe pública que el Estado delega a los notarios en
Guatemala.
4) El Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial en el año 2011 cumplió
cuarenta años de existencia lo que incide en fortalecer los conocimientos a
través de la docencia y capacitación para Notarios en la búsqueda de un
desarrollo efectivo en el ámbito del Derecho Notarial Latino.
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RECOMENDACIONES
1) EL Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial debe promover actividades de
índole, docente, académico e investigativo dirigido a profesionales del
Derecho sean o no éstos miembros de dicha entidad para que en calidad de
invitados puedan obtener también los conocimientos necesarios en el campo
notarial.
2) La actual Junta Directiva del Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial debe
analizar la conveniencia que la inscripción y participación en dicha entidad sea
de carácter libre y no condicionar a un año de ejercicio profesional o de la
presentación de una ponencia como consecuencia como requisito para
pertenecer a dicha entidad.
3) El Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial y el Colegio de Abogados y
Notarios de Guatemala deben celebrar acuerdos interinstitucionales en
materia de capacitación y actualización para que los agremiados tengan la
oportunidad de conocer y poner en practica diversos temas de actualidad
nacional.
4) El Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial debe realizar con los Decanatos
de las Facultades de Ciencias Jurídicas y Sociales actividades academias en
materia notarial, debido a que en muchas oportunidades éstas no se celebran
durante la vida universitaria del futuro profesional el Derecho siendo para éste
de gran beneficio.
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ANEXO
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INSTITUTO GUATEMALTECO DE DERECHO NOTARIAL
7ª. Avenida 5-36, Zona 2 – 01002 Guatemala – Telefax: 2254-1172 – 2289-3752
www.institutonotarial.org.gt
correo electrónico: [email protected]
SOLICITUD DE INGRESO
MIEMBROS DEL INSTITUTO
Nombre:_______________________________________________________
Colegiado No.________
Dirección para correspondencia:______________________________________________
Teléfono oficina: ___________________Teléfono casa:___________ Fax:__________________
Teléfono celular: __________
Correo Electrónico: __________________________________________
Egresado de la Universidad:__________________________________________________
Año de graduación y colegiación:______________________________________________
Postgrados:________________________________________________________________
Obras escritas:_____________________________________________________________
Lugar y fecha:_____________________________________________________________
_______________________________
FIRMA
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REQUISITOS PARA SER MIEMBRO
1. Presentar solicitud por escrito
2. Ser notario colegiado activo, adjuntar constancia emitida por el Colegio de
Abogados y Notarios de Guatemala
3. Poseer mínimo un año de ejercicio profesional, adjuntar copia de sus títulos
profesionales.
4. Tener solvencia moral reconocida, adjuntar constancia de solvencia de
sanciones en el Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala
5. Presentar trabajo escrito que constituya un aporte al Instituto sobre un tema
notarial (ver requisitos en reverso de esta hoja)
6. Presentar resumen de currículo vitae
7. Efectuar los pagos siguientes:
Cuota de inscripción en el Instituto Q 500.00
Botón de miembro activo del Instituto Q 50.00
Primera cuota mensual Q 40.00
Venera Q 150.00
EL INSTITUTO GUATEMALTECO DE DERECHO NOTARIAL
Se reserva el derecho de verificar la información y cumplimiento de requisitos. El trabajo
presentado debe constituir un aporte al Derecho Notarial y quedasujeto a la aprobación de
Junta Directiva
REQUISITOS PARA PRESENTACIÓN DEL TRABAJO
PARA INGRESO AL IGDN
1. Presentación de solicitud de ingreso al IGDN indicando el título del
trabajo y explicando brevemente en qué consiste el aporte al derecho
notarial.
2. El trabajo debe tener un contenido inédito o un enfoque novedoso de
relevancia y pertinencia en un contexto de interés y actualidad para el
medio jurídico y social, nacional o internacional. El énfasis en el tema
notarial es indispensable.
3. El trabajo debe ser entregado, previa aprobación por Junta Directiva, en
un original en soporte papel, utilizando hojas tamaño carta unidas con
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espiral o fastener con un folder manila. Asimismo deberá entregarse
una versión en soporte electrónico, debidamente identificado con el
nombre del solicitante, año de la solicitud y título,visibles.
Al ser aprobado el trabajo por Junta Directiva, deberán entregarse dos
originales del trabajo, utilizando hojas tamaño carta, con pastas duras o
semiduras, color negro; asimismo deberá entregarse una nueva versión
en soporte electrónico, si se efectuaron cambios en la entrega original,
con los mismos medios de identificación.
4. La extensión para los trabajos será entre un mínimo de 10 y un máximo
de 25 hojas. La Junta Directiva del IGDN considerará como excepción,
aquellos trabajos que, por la naturaleza e importancia del tema,
requieran un número superior de hojas.
5. Deberá utilizarse formato Word 2003-2007, tipo de letra Times New
Roman, tamaño 12, un centímetro y medio de sangría, renglón doble
espacio y justificado.
6. Requisitos de presentación de las pastas finales: color negro, letra
Times New Roman en negrilla, color negro y centrado en el margen
superior el nombre del INSTITUTO GUATEMALTECO DE
DERECHO NOTARIAL, con el escudo. En la parte de en medio y
centrado, el título, con letras mayúsculas; y en la parte inferior centrado
el nombre del autor y en renglón separado el año.
7. En el interior, el trabajo se distribuye en: carátula interior, con el mismo
contenido y distribución de la pasta; índice, contenido, conclusiones,
recomendaciones y/o resumen de ideas centrales. Deberá incluirse
bibliografía consultada a través de un apartado especial o de referencias
bibliográficas al pié de cada página o en apartado especial. La
bibliografía debe ser de por lo menos de dos autores nacionales y dos
autores extranjeros, o páginas web.
8. La ortografía y redacción técnica jurídica y especializada en materia
notarial, son indispensables.
El Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial se reserva el derecho de
aprobar o no los trabajos presentados, atendiendo al aporte y cumplimiento de
requisitos indicados
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BIBLIOGRAFÍA
Argentino, Neri. Tratado Teórico y Práctico de Derecho Notarial. Buenos Aires:
Editorial la Palma. 2ª. Edición, 1980.
Fernández Casado, Miguel. Tratado de Notarial. Madrid: Editorial Nauta,
S.A.,1976.
Jiménez Arnaú, Enrique. Derecho Notarial. España: Editorial Universidad de
Navarra, S.A. Pamplona, 1976.
Muñoz, Nery Roberto. Introducción al estudio del Derecho Notarial. Guatemala:
Editorial Universitaria, 1987.
Navarro Azpeitia, F. Actas de Notoriedad, Academia del Notariado. Madrid:
Editorial Nauta, S.A., 1945.
Pondé, Eduardo Bautista. Origen e Historia del Notariado. Buenos Aires:
Ediciones Depalma 1967.
Salas, Oscar A. Derecho Notarial de Centro América y Panamá. Costa Rica:
Editorial Costa Rica, 1973.
Diccionarios:
Cabanellas, Guillermo. Diccionario de Derecho Usual. Buenos Aires: Editorial
Heliasta, 1977.
87
Ossorio, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurídicas, Públicas y Sociales.
Buenos Aires: editorial Heliasta, 1974.
Revistas:
Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial, Guatemala. 4 formas de los
Instrumentos Públicos, 1985.
Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial, Guatemala. Festejo de Cuarenta años
de vida del IGDN. Guatemala. 2011.
Consultas Electrónicas:
www.uinl.net
www.institutonotarial.org.gt
Legislación:
Constitución Política de la República de Guatemala, 1986.
Código Procesal Civil y Mercantil, Decreto-Ley 106.
Código de Notariado, Decreto 314 del Congreso de la República de Guatemala.
Ley de Colegiación Profesional Obligatoria. Decreto 72-2011 del Congreso de la
República de Guatemala.
88
Código de Ética Profesional. Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala.
Ley Reguladora de la Tramitación Notarial de Asuntos de Jurisdicción Voluntaria.
Decreto 54-77 del Congreso de la República de Guatemala.