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Publicación mensual del Instituto PacíficoVolumen 18, diciembre, 2015
Actualidad Penal es una publicación especializada en derecho penal-parte general, derecho penal-parte especial, derecho procesal penal, derecho penal constitucional, derecho penitenciario, litigación estratégica, criminología-política criminal y temas afines. Está dirigida a los jueces, fiscales, abogados y estudiosos de estas. La misión de Actualidad Penal es proporcionar una herramienta que contribuya con eficiencia y eficacia en el proceso de interpretación y aplicación de las normas penales, abordando las teorías consolidadas, a nivel nacional e internacional, que hayan servido como fundamento de los pronunciamientos jurisprudenciales y de las iniciativas legislativas en nuestro país.
COMITÉ DE REDACCIÓN
Directores: José Luis Castillo Alva (Universidad Nacional de Trujillo) • Percy García Cavero (Universidad de Lima) • Raúl Pariona Arana (Universidad Nacional Mayor de San Marcos) • Felipe Villavicencio Terreros (Universidad Nacional Mayor de San Marcos)
Editores jurídicos: Francisco R. Heydegger (Coordinador general) • Ignacio Renan Chunga Soto (Editor asociado) • Marco Antonio Guillen Contreras (Editor asociado) • Maricruz Julieta Vargas Leandro (Editor asociado) • Rosario Cristell Pichilingue Príncipe (Editor asociado)
Consejo editorial: Mario Amoretti Pachas (Universidad Nacional Mayor de San Marcos) • José Neyra Flores (Universidad de San Martin de Porres) • Víctor Prado Saldarriaga (Universidad Nacional Mayor de San Mar-cos) • Luis E. Roy Freyre (Universidad Nacional Mayor de San Marcos) • César San Martín Castro (Universidad Nacional Mayor de San Marcos) • Pablo Talavera El-guera (Universidad de San Martín de Porres) • Javier Villa Stein (Universidad Nacional Mayor de San Marcos) • Claus Roxin (Universidad de Múnich) • Bernd Schü-nemann (Universidad de Múnich) • Luis Gracia Martín (Universidad de Zaragoza) • José M. Zugaldía Espinar (Universidad de Granada) • José María Asencio Mella-do (Universidad de Alicante) • Manuel Cancio Meliá (Universidad Autónoma de Madrid) • Olga Fuentes Soriano (Universidad de Miguel Hernández de Elche) • Laura Zúñiga Rodríguez (Universidad de Salamanca) • Mercedes Fernández López (Universidad de Alicante)
Comité consultivo: Tomás A. Gálvez Villegas • Luis Lamas Puccio • Dino Carlos Caro Coria • Ramiro Salinas Siccha • Fidel Rojas Vargas • Alonso Peña-Cabrera Freyre • Víctor Cubas Villanueva • Luis M. Reyna Alfaro • José F. Palomino Manchego • Josué Pariona Pastrana • Julio Rodríguez Delgado • Germán Small Arana • Luis Fernando Iberico Castañeda • Miguel Pérez Arroyo • Vladimir Padilla Alegre • James Reátegui Sánchez • Susana Castañeda Otsu • Mario Rodríguez Hurtado • Gonzalo Del Río Labarthe • Ricardo A. Brousset Salas • Roberto Cáceres Julca
INSTITUTO PACÍFICO
Alejandro Rojas Buleje (Presidente ejecutivo), Carlos Vigo Garay (Gerente general), Carlos Atocsa García (Di-rector de publicaciones), Jhonny Sánchez Reátegui (Jefe de prepensa), Karen Espinoza Canchuricra (Corrección de estilo), Luis Ruiz Martinez (Diagramación).
Edición a cargo de:
© Instituto Pacífico SAC - 2015Jr. Castrovirreyna N.º 224 - Breña • Central: 619-3715www.institutopacifico.com.peImpresión a cargo de:Pacífico Editores SACJr. Castrovirreyna N.º 224 - Breña • Central: 330-3642 / 619-3720Informes y ventas:Jr. Castrovirreyna N.º 224, Breña, Lima, Perú • 6193717 / 6193728 / 3325766 • E-mail: ventas@aempresarial.com y distribuidores autorizadosTiraje: 7100 ejemplaresRegistro de Proyecto Editorial: 31501051501461ISSN: 2313-268XHecho el Depósito Legal en la Biblioteca Nacional del Perú: 2014-10327
Derechos Reservados, Decreto Legislativo N.º 822Los artículos son de responsabilidad exclusiva de sus autores. Instituto Pacífico SAC no comparte necesariamente las opiniones vertidas por los autores en sus artículos. Queda terminantemente prohibida la reproducción total o parcial de esta revista por cualquier medio o forma electrónica, incluyendo el sistema de fotocopiado, ya sea para uso personal o colectivo de distribución posterior sin la autorización escrita del Instituto Pacífico SAC quedando protegidos los derechos de propiedad intelectual y de autor por la legislación peruana e internacional.
Correspondencia:
Jr. Castrovirreyna N.º 224, Breña, Lima, Perú6193715 (Anexo 1093) Escríbanos a: actualidadpenal@institutopacifico.com.pewww.actualidadpenal.com.pe
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Índice general
Actualidad PenalVolumen 18 • Diciembre 2015
ÍNDICE GENERAL
Volumen 18 - Diciembre / 2015
ACTUALIDAD LEGAL Y JURISPRUDENCIAL
ESPECIAL DEL MES La prueba ilícita. Análisis doctrinal y jurisprudencial
I Reseña de las principales normas jurídicas publicadas el último mes ........... 14
II Noticias más importantes del mes .............................................................. 15
III Resumen de la jurisprudencia en materia penal, procesal penal y penitenciaria del último mes. .................................................................. 23
IV Resumen de las modificaciones a los códigos en materia penal, procesal penal y penitenciaria del último mes ............................................ 26
V Resumen de las normas penales, procesales penales y penitenciarias del último mes .......................................................................................... 26
Comentario 1 Mercedes Herrera Guerrero: Prueba prohibida y ponderación de intereses. Una primera aproximación .............................. 30
Comentario 2 Manuela Rosana Villar Ramírez: La prueba ilícita............. 50
Comentario 3 Al lan Arburola Valverde: La prueba i l íc i ta o espúrea en materia penal .................................................... 70
Comentario 4 Roberto Cáceres Julca: La prueba ilícita y los instrumentos procesales para su exclusión probatoria ............................... 96
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Índice generalActualidad
Penal
Volumen 18 • Diciembre 2015
DERECHO PENAL - PARTE GENERAL
DERECHO PENAL - PARTE ESPECIAL
Doctrina práctica
David A. Alan Castillo: ¿Derecho penal o venganza encubierta? Reflexiones sobre la crisis inherente al derecho penal y su consolidación como derecho penal del enemigo .............................................................................. 110
Doctrina práctica
Jorge B. Hugo Álvarez: El principio de legalidad penal y la exigencia de un meta-principio ........................................................................................ 136
Doctrina práctica
Jorge A. Pérez López: La grave alteración de la conciencia como causa de inimputabilidad en el Código Penal peruano ..................................................... 162
Nos preguntan y contestamos
CONSULTA N.° 1: La causa de justificación en el delito de conducción en estado de ebriedad ...................................................................................... 174
CONSULTA N.° 2: El principio de personalidad activa y pasiva ......................... 176
Reseñas de jurisprudencia
Duración de la medida de seguridad de internación (R. N. N.° 1974-2014 Lima Norte) .............................................................................................................. 177
Doctrina práctica
Isabelina Román Cueto: Un enfoque teórico y práctico del delito de violación sexual como crimen de lesa humanidad durante el conflicto armado en el Perú . 182
Doctrina práctica
Víctor Joe Manuel Enriquez Sumerinde: El delito de enriquecimiento ilícito y su investigación en el marco del Código Procesal Penal del 2004 ........................... 222
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Índice general
Actualidad PenalVolumen 18 • Diciembre 2015
DERECHO PROCESAL PENAL
Doctrina práctica
César Alejandro Franco Gonzales: El delito de child grooming en la Ley de Delitos Informáticos. Análisis y deficiencias en su técnica legislativa ................... 250
Nos preguntan y contestamos
CONSULTA N.° 1: El delito de lesiones culposas .............................................. 266
CONSULTA N.° 2: El delito de hurto agravado por realizarse en un inmueble habitado ........................................................................................... 267
Reseña de jurisprudencia
Violación sexual de menor de edad (R. N. N.° 2239-2013 Callao) .................... 268
Doctrina práctica
Jefferson Gerardo Moreno Nieves: La problemática de la oportunidad de incorporación del tercero civil responsable en el Nuevo Código Procesal Penal. Análisis de la práctica judicial e interpretación de los artículos 111, 112 y 113 .. 274
Doctrina práctica
Alonso R. Peña Cabrera Freyre: El principio de la doble incriminación en el proceso de extradición como mecanismos de la cooperación judicial internacional ......... 286
Doctrina práctica
Alfredo Araya Vega: Anotaciones sobre el proceso inmediato .......................... 308
Nos preguntan y contestamos
CONSULTA N.º 1: ¿Puede avocarse a la acción de revisión el juez supremo que intervino en el proceso penal declarativo de condena que motivó la impugnación? .................................................................................................. 319
CONSULTA N.º 2: ¿Cuáles y en qué consisten las dimensiones del arraigo como presupuesto del peligro de fuga? ...................................................................... 320
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Índice generalActualidad
Penal
Volumen 18 • Diciembre 2015
LITIGACIóN ESTRATéGICA
DERECHO PENAL CONSTITUCIONAL
Reseña de jurisprudencia
Presunción de inocencia (R. N. N.° 399-2014 Lima) ......................................... 321
Doctrina práctica
Luis Pablo Maldonado Cárdenas: Teoría del caso y su importancia en la litigación oral ........................................................................................... 328
Doctrina práctica
Jorge Isaac Torres Manrique: Reflexiones acerca de la posibilidad de cuestionar la detención en flagrancia, vía el proceso de hábeas corpus............... 338
Doctrina práctica
Maria Rita Custet Llambi / Dalmiro Huachaca Sánchez: Sobre el acceso a la justicia y defensa pública: Algunas cuestiones fundamentales sobre la implementación de la defensa pública ................................................. 348
Nos preguntan y contestamos
CONSULTA N.º 1: ¿Qué clase de operaciones bancarias forman parte del derecho al secreto bancario? .............................................................. 362
Reseña de jurisprudencia
La detención judicial preventiva y el derecho a la debida motivación de las resoluciones judiciales. (Exp. N.° 01133-2014-PHC/TC) .................................... 364
Derecho a la defensa (EXP. N.° 04275-2013-PHC/TC) ....................................... 369
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Índice general
Actualidad PenalVolumen 18 • Diciembre 2015
DERECHO PENITENCIARIO
Doctrina práctica
Juan Antonio Rosas Castañeda: Sustento político-criminal para la creación del beneficio especial de salida del país de internos extranjeros, Ley N.° 30219. Endurecimiento de los mecanismos tradicionales de egreso anticipado ........................................................................................................ 378
CRIMINOLOGÍA / POLÍTICA CRIMINAL
Doctrina práctica
Gino Costa Santolalla / Aldo Figueroa Navarro / Carlos Romero Rivera: ¿Cómo ganar la lucha contra el crimen organizado en el Perú?. Aportes para una estrategia nacional contra el crimen organizado ..................... 416
Doctrina práctica
Víctor Jimmy Arbulú Martínez: Naturaleza jurídica de la justicia de las comunidades campesinas de Cajamarca a fines del siglo XX .............................. 426
JURISPRUDENCIA RELEVANTE La reparación civil
CASACIÓN La reparación civil ............................................................... 454
PRESENTACIÓN
El número 18 de Actualidad penal tiene como temática La prueba ilícita. Análisis doctrinal y jurisprudencial. El objetivo central del proceso penal es la búsqueda de la verdad material, no obstante la averiguación de la verdad no puede realizarse a costa de todo, tiene límites, ya que se deben respetar los derechos del imputado y de los demás sujetos procesales. En este contexto, la prueba ilícita se torna en el punto de frecuente discusión, la cual precisamente ofrecemos en esta oportunidad, señalando tanto las cuestiones dogmáticas que genera como su tratamiento en la jurisprudencia.
En la sección de Derecho penal-Parte general hemos incorporado diversos ar-tículos con temas interesantes, como una reflexión sobre la crisis del derecho penal y su concepción como derecho penal del enemigo, esto a partir del desborde del derecho penal en su sentido clásico y la adquisición de una característica interven-cionista. Vinculado al tema, se analiza también el principio de legalidad y su función en nuestro ordenamiento jurídico, que es la de poner límites a la irracionalidad en el ejercicio de la potestad punitiva del Estado. Finalmente se hace un estudio respecto de la grave alteración de la conciencia como una causa de inimputabilidad. Dentro de Derecho penal-Parte especial, se analiza un tema bastante sensible que se dio en nuestro país: las graves violaciones sexuales cometidas durante la época del conflicto armado interno. En la misma sección se hace un estudio dogmático del delito de enriquecimiento ilícito y sus aspectos procesales en virtud del Código Procesal Penal del 2004. Además, se aborda el delito informático denominado child grooming, en cuyo artículo, el autor realiza un estudio minucioso donde advierte diferentes incoherencias en la regulación de los delitos informáticos y, concretamente, en el delito en análisis e incluso, detecta falencias en su redacción pues en este se vulnerarían los principios de lesividad y legalidad del derecho penal.
En el Derecho procesal penal se encuentran estudios de temas problemáticos como la oportunidad de incorporación del tercero civil responsable. Aquí se anali-zan las interpretaciones que se están haciendo de los artículos 111, 112 y 113 del nuevo Código Procesal Penal. La extradición es otro de los temas que últimamente ha merecido un estudio, y sobre el particular presentamos un artículo en el que se desarrolla la extradición, principalmente el principio de la doble incriminación. El proceso inmediato en casos de flagrancia es otro de los temas actuales que aún no
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PresentaciónActualidad
Penal
Volumen 18 • Diciembre 2015
ha sido cabalmente tratado; en respuesta a ello, en este número podrá encontrar algunas apreciaciones de los riesgos en el trámite de este proceso, respuestas y reco-mendaciones. En la sección de Litigación estratégica, se rescata la importancia que tiene la teoría del caso en el marco de un debate oral; asimismo, se analizan sus características, elementos y la manera como debe construirse. En la parte co-rrespondiente al Derecho penal constitucional, se podrán encontrar algunas reflexiones acerca de la posibilidad de cuestionar la detención en flagrancia delictiva, vía el proceso de hábeas corpus; así también sobre el proceso de implementación de la defensa pública, como una de las principales instituciones de carácter fundamental en el desarrollo de reformas procesales.
En el Derecho penitenciario se estudia la Ley de Beneficio Especial de Salida del País, que tiene como fin el facilitar la reinserción social de un extranjero en sus países de origen, cuya aplicación merece algunas críticas de parte de nuestro autor, quien manifiesta que en la práctica dicho beneficio únicamente implicaría un cambio de pena, es decir, de pena privativa de libertad por la pena de expulsión del país. Finalmente, en la sección de Criminología/Política criminal, se realizan aportes para una estrategia nacional de lucha contra el crimen organizado. Por otra parte, en esta misma sección, se hace un estudio riguroso de las comunidades campesinas y su vinculación con el derecho, básicamente la jurisdicción especial que tienen, es así que al analizar su naturaleza, el autor llega a la conclusión de que estamos frente a una jurisdicción no completamente autónoma, sino subordinada.
Además de las jurisprudencias recientes que acompañan a los estudios en cada sec-ción, en esta ocasión nuestra sentencia relevante trata acerca de la reparación civil.
Lima, diciembre del 2015
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Abreviaturas
Actualidad PenalVolumen 18 • Diciembre 2015
ABREVIATURAS
A. P. Acuerdo Plenario
Art. / Arts. Artículo /Artículos
Cas. Casación
CC Código Civil (Decreto Legislativo 295 del 25 de julio de 1984)
CdePP Código de Procedimientos Penales (Ley 9024 del 16 enero de 1940)
CEP Código de Ejecución Penal (Decreto Legislativo 654 del 2 de agosto de 1991)
Cfr. Confróntese
CIDH Comisión Interamericana de Derechos Humanos
Cir. Circular
cit. Obra citada
CNA Código de los Niños y Adolescentes (Ley 27337 del 7 de agosto del 2000)
Const. Constitución Política del Perú
CP Código Penal (Decreto Legislativos 635 del 8 abril de 1991)
CPC Texto Único Ordenado del Código Procesal Civil (Resolución Ministerial 010-93-JUS del 23 abril de 1993)
CPCo. Código Procesal Constitucional (Ley 28237 del 31 mayo del 2004)
CPP Nuevo Código Procesal Penal (Decreto Legislativo 957 del 29 de julio del 2004)
CPMP Código Penal Militar Policial (Decreto Legislativo 1094 del 1 de setiembre del 2010)
CSJLN Corte Superior de Justicia de Lima Norte
CT Texto Único Ordenado del Código Tributario (Decreto Supremo 135-99-EF del 19 agosto de 1999)
D. Leg. Decreto Legislativo
D. L. Decreto Ley
D. S. Decreto Supremo
DOEP DiariooficialEl Peruano
DUDH Declaración Universal de Derechos Humanos (París, 1948)
ed. Edición
Exp. Expediente
f. / ff. Foja / fojas
f. j. /ff. jj Fundamento jurídico / fundamentos jurídicos
HC Hábeas corpus
inc. / incs. Inciso / incisos
JIP Juez de investigación preparatoria
LIR Ley de Impuesto a la Renta
LMV Texto Único Ordenado de la Ley del Mercado de Valores (Decreto Supremo 093-2002-EF del 15 junio del 2002)
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AbreviaturasActualidad
Penal
Volumen 18 • Diciembre 2015
LOP/LOMP Ley Orgánica del Ministerio Público (Decreto Legislativo 052 del 18 marzo de 1981)
LOPJ Texto Único Ordenado de la Ley Orgánica del Poder Judicial (Decreto Supremo 017-093-JUS del 2 junio de 1993)
LOTC Ley Orgánica del Tribunal Constitucional (Ley 28301 del 23 julio del 2004)
LPAG Ley del Procedimiento Administrativo General (Ley 27444 del 11 abril del 2001)
LPT Ley Procesal de Trabajo (Ley 26636 del 22 setiembre de 1996)
LPVF Texto Único Ordenado de la Ley de Protección frente a la Violencia Familiar (Decreto Supremo 006-97-JUS del 27 junio de 1997)
n. Número marginal
NCPP Nuevo Código Procesal Penal (Decreto Legislativo 957 del 29 de julio del 2004)
Of.Cir. OficioCircular
Ord. Ordenanza
p. / pp. Página / páginas
PA Proceso de amparo
PI Proceso de inconstitucionalidad
PIDCP Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos
PJ Poder Judicial
R. / Res. Resolución / Resoluciones
R. A. Resolución Administrativa
RCEP Reglamento del Código de Ejecución Penal (Decreto Supremo 015-2003-JUS del 11 de setiembre del 2003)
R. D. Resolución Directoral
reimpr. Reimpresión
R. J. Resolución Jefatural
R. Leg. Resolución Legislativa
R. M. Resolución Ministerial
Res. Resolución
RTC Resolución de Tribunal Constitucional
RTF Resolución de Tribunal Fiscal
R. VM Resolución Viceministerial
s. / ss. Siguiente / siguientes
STC Sentencia de Tribunal Constitucional
T. Tomo
TC Tribunal Constitucional
T. P. Título Preliminar
TEDH Tribunal Europeo de Derechos Humanos
TLO Técnicas de litigación oral
TUO Texto Único Ordenado
Vol. Volumen
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