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El Impacto del reporte BEPS en el sistema fiscal mexicano
Lic. Mario Barrera Vázquez
I. Erosión de la base gravable y la transferencia de utilidades
• “Base Erosion and Profit Shifting”. Antecedentes históricos:
– Integración de economías y mercados derivado de la globalización.
– A nivel global se revelan prácticas fiscales “abusivas” evitando impuestos.
– Líderes del G20 se reúnen en noviembre 2012. Solicitan a la OCDE su análisis y medidas para contrarrestar tales conductas.
– BEPS se publica en febrero 2013. El plan de acción es entregado al G20 en julio 2013.
– Presentación de paquete de propuestas definitivas en octubre
2015.
I. Erosión de la base gravable y la transferencia de utilidades
• Concepto:
“Estrategias de planeación fiscal que explotan lagunas y
discrepancias en las reglas fiscales de países para “erosionar” la
base gravable y transferir las utilidades a otras jurisdicciones en
donde hay poca o nula actividad comercial e impuestos bajos,
obteniendo una carga fiscal mínima o nula.”
• Pérdidas estimadas por la OCDE (utilidades que no pagaron ISR
corporativo): Entre 100 y 240 mil millones de dólares (entre 4% y
10% a nivel global)
I. Erosión de la base gravable y la transferencia de utilidades
• Ejemplos de empresas criticadas por gobiernos y medios de
comunicación:
I. Erosión de la base gravable y la transferencia de utilidades
• Estructuras legalmente válidas.
• No existe evasión de impuestos sino transacciones mercantiles
cuestionables desde una perspectiva tributaria.
• Luego entonces ¿Moralmente válido? (subjetivo)
– ¿Es válido que una empresa pueda buscar eficiencias y ahorros
en compras y gastos?
– ¿Es válido que una empresa pueda buscar las mismas
consecuencias en el pago de impuestos?
Qué se busca a través de BEPS:
• Restaurar la confianza en el sistema de tributación (“tax fairness”
- subjetivo)
• Contrarrestar la planeación fiscal “agresiva” (v.gr. deducción en
un país y no acumulación o pago de impuestos en otro).
• Atacar la falta de transparencia e impulsar una mayor
coordinación e interacción entre legislaciones domésticas y fiscos.
• Evitar distorsiones en los mercados y en las utilidades que
reportan las multinacionales.
• Pero más importante…
I. Erosión de la base gravable y la transferencia de utilidades
I. Erosión de la base gravable y la transferencia de utilidades
• “Las utilidades deben gravarse en el lugar en que se le da valor y
se realizan las actividades económicas” (subjetivo)
• Atendiendo a diversos principios, entre otros:
– Neutralidad fiscal
– Eficiencia fiscal
– Certeza y simplicidad
– Efectividad y justicia fiscal
– Flexibilidad
– Equidad fiscal
I. Erosión de la base gravable y la transferencia de utilidades
Sin embargo, la propia OCDE reconoce que: “Hay países que han promulgado medidas unilaterales. Algunas administraciones fiscales se han vuelto más agresivas, incrementando la incertidumbre jurídica lo cual ha sido denunciado por practicantes como resultado tanto de cambios en la economía global como de la mayor consciencia de BEPS. Tal y como se muestra en el plan de acción BEPS: “…la aparición de normas internacionales que compiten entre sí, y el remplazo del consenso actual basado en la adopción de medidas unilaterales, puede resultar en un caos fiscal global marcado por el renacimiento de la doble imposición.”” [Traducción libre del expositor]
Acción 1 Abordar los retos fiscales de una economía digital
Acción 2 Neutralizar los efectos de vehículos híbridos
Acción 3 Fortalecer las reglas CFC (controlled foreign company)
Acción 4 Limitar la erosión de la base a través de la deducción de intereses y otros instrumentos financieros
Acción 5 Combatir prácticas fiscales indebidas considerando la transparencia y la sustancia económica
Acción 6 Prevenir el abuso de tratados
Acción 7 Prevenir la evasión artificial del concepto de establecimiento permanente
Acciones 8, 9 y 10
Asegurar que los precios de transferencia están alineados con la creación de valor
Acción 11 Evaluación y monitoreo de BEPS
Acción 12 Exigir a los contribuyentes que revelen sus mecanismos de planeación fiscal agresiva.
Acción 13 Re-examinar la documentación de precios de transferencia
Acción 14 Hacer más efectivos los mecanismos de solución de controversias
Acción 15 Desarrollar un instrumento multilateral
II. Las 15 acciones de BEPS
Acción 1: Abordar los retos fiscales de una economía digital
Reto: Definir donde se crea el valor y donde se debe gravar el ingreso
(país fuente o país de residencia)
Ejemplo: Venta de bienes en “línea”.
• Vendedor ubicado en el extranjero. Dueña de inventarios. Obtiene
ingresos por venta de bienes en país de comercialización.
• Su parte relacionada realiza actividades auxiliares o preparatorias
(entrega de productos y asistencia en ventas). Obtiene ingresos
limitados a sus funciones.
Acción 1: Abordar los retos fiscales de una economía digital
Pasos a seguir: • Monitoreo en la implementación de otras acciones BEPS y su
evolución. Ampliar el concepto de establecimiento permanente Revisión de las guías de precios de transferencia Diseño y fortalecimiento de medidas CFC
• Por ahora, no se recomienda la aplicación de ciertas conclusiones (caso IVA tasa 0% y exentos)
• Resultados de los trabajos se presentarán en 2020.
Acción 2: Neutralizar los efectos de vehículos híbridos
Reto: Contrarrestar los efectos de diferencias en el tratamiento fiscal
de entidades, vehículos u operaciones en dos o más jurisdicciones
Ejemplo:
• Subsidiaria recibe préstamo y paga intereses (deducción)
• Tenedora recibe intereses que no causan impuesto (no
acumulación)
Recomendaciones: • Legislación doméstica Establecer reglas vinculantes para alinear el tratamiento fiscal de un instrumento o entidad con el de su contraparte en el país de residencia sin distorsionar la actividad comercial (v.gr. negar la deducción si no es acumulable para el receptor). • Tratados Internacionales
Entidades o vehículos con doble residencia fiscal Tratamiento fiscal de entidades transparentes para una o ambas jurisdicciones Posibles diferencias en la aplicación de tratados y formas de resolverlas
Acción 2: Neutralizar los efectos de vehículos híbridos
Acción 3: Fortalecer reglas CFC
Reto: Establecer reglas para evitar el diferimiento de impuestos y la transferencia de utilidades a otros países Ejemplo: “Controladora” paga regalías a entidad extranjera con mismos o similares accionistas. La residencia fiscal de ésta última es en un país de baja imposición. Controladora obtiene deducción por pago. La tasa impositiva de la entidad extranjera es baja o nula. Sus ingresos no son reportados por accionistas (país controladora) hasta que sean repatriados.
Recomendaciones: Utilizar diseño de reglas que se refieren al:
• Concepto de CFC (en México regímenes fiscales preferentes)
• Excepciones
• Definición del ingreso de una CFC
• Cómputo y atribución del ingreso de una CFC
• Prevención de la doble imposición entre países
Acción 3: Fortalecer reglas CFC
Acción 4: Limitar la erosión a través de la deducción de intereses
Reto: Establecer reglas para evitar la erosión en los siguientes
escenarios:
• Grupos colocando altos niveles de deuda en países cuya tasa
impositiva es alta.
• Grupos utilizando préstamos inter compañía para deducir
intereses en exceso.
• Grupos utilizando terceros o préstamos inter compañía para
fondear la generación de ingreso exento
Recomendaciones:
• Limitar a nivel individual la deducción de intereses a una
proporción de activos (subcapitalización o “fixed ratio”).
• También se incluye la opción de complementarse con una
“group ratio” (proporción de intereses deducibles a nivel
grupo).
• Pendiente el análisis específico de bancos e instituciones de
seguros.
Acción 4: Limitar la erosión a través de la deducción de intereses
Acción 5: Combatir prácticas fiscales utilizando la transparencia y la sustancia
Recomendaciones:
• “Nexus approach”* - Beneficios a entidades ubicadas en
regímenes de PI, demostrando que incurrió en erogaciones de
investigación y desarrollo (I+D), que originen dichos ingresos.
(*Aún no se recomienda su implementación)
• Transparencia fiscal – Obligación de los Grupos a “transparentar”
sus operaciones a través del intercambio de información entre
países, y en caso de no existir ésta, los distintos fallos
administrativos. (REFIPRES, APA’s, actualización de EP, etc.).
Acción 6: Prevenir el abuso de tratados
Recomendaciones: Contrarrestar el uso de “shell companies” y “treaty shopping” a través de reglas anti abuso:
• Regla de límite de beneficios (limitation of benefits), vincular a
la entidad receptora y su estado de residencia fiscal. (*continúa en análisis)
• Regla del “Test del propósito principal de la transacción” con la cual se debe evidenciar una razón de negocios. (*continúa en análisis)
• Ambas reglas presentan desventajas que no necesariamente podrían resolver el problema.
Acción 7: Prevenir la evasión artificial del concepto de establecimiento permanente
Recomendaciones:
• EP por actividades realizadas al amparo de contratos de
comisión.
• EP por actividades realizadas de forma auxiliar o preparatoria
(regla anti-fragmentación).
• EP por negociaciones de términos contractuales en país fuente y
por actividades de agentes independientes.
• EP por la división de contratos de construcción (utilizando la
regla del “test del propósito principal de la transacción”).
Acción 8 -10: Asegurar que los resultados de los precios de transferencia están alineados
con la creación de valor
Reto: Correcta aplicación del principio de plena competencia,
generando resultados que correspondan con el valor creado por la
actividad económica de las empresas dentro del grupo multinacional.
Recomendaciones:
• Las entidades del grupo que desarrollen funciones importantes,
aporten gran parte de los activos y controlen los riesgos
económicamente relevantes de la transacción, tendrán derecho
a una remuneración proporcional con el valor de sus
contribuciones.
• Los riesgos asumidos contractualmente por una parte que no tiene
la capacidad financiera para asumir los riesgos o la de ejercer un
control significativo, serán atribuidos a la parte que ejerza
efectivamente dicho control y que disponga de capacidad financiera
para asumirlos.
• Neutralizar el uso de ciertos tipos de pagos entre empresas del
grupo (costes de gestión, gastos de administración de la matriz,
pagos de intereses y fondeo de capital).
Acción 8 -10: Asegurar que los resultados de los precios de transferencia están alineados
con la creación de valor
Acción 11: Evaluación y seguimiento de BEPS
Reto: Mejorar el acceso a datos y metodologías dado las limitaciones
que actualmente existen y que obstaculizan los análisis económicos
sobre la escala y el impacto económico de BEPS.
Recomendación:
• Se crea una tabla de indicadores “BEPS” empleando diferentes
fuentes de información y evaluando las distintas prácticas. Estos
indicadores proporcionan señales claras de la existencia de la
erosión y transferencia de utilidades, mismas que se han
incrementado con el tiempo.
Acción 12: Exigir a los contribuyentes que revelen sus mecanismos de planificación fiscal agresiva
Reto: Aumentar el nivel de transparencia facilitando información anticipada sobre estructuras de planificación fiscal que sean potencialmente agresivas o abusivas para identificar a los promotores y usuarios.
Recomendaciones:
• Establecer un marco modular de guías basadas en mejores prácticas para su uso por aquellos países que carezcan de normas de declaración obligatoria y deseen un régimen para obtener información anticipada sobre estrategias de planificación fiscal agresiva.
Reto: Desarrollar normas relativas a la documentación sobre precios de transferencia que aumenten la transparencia hacia las autoridades fiscales. Recomendaciones: • Las normas a desarrollar (actualmente no existen) incluirán el
requisito para las multinacionales de suministrar a los gobiernos, la información sobre la asignación y reparto mundial de sus ingresos, la actividad económica y los impuestos pagados en distintos países, aplicando un modelo común.
– ¿Discusión sobre la atribución de ingresos entre países? (Caso Glaxo)
Acción 13: Reexaminar la documentación sobre precios de transferencia
Acción 13: Reexaminar la documentación sobre precios de transferencia
• Información relevante sobre el negocio, política de precios de transferencia y acuerdos con las autoridades fiscales, en un solo documento que estará a disposición de todas las autoridades fiscales respectivas.
Archivo Maestro “Master File”
• Información detallada sobre el negocio local, identificando información sobre operaciones entre partes relacionadas, sus importes y el análisis efectuado por la empresa en la determinación de los precios de transferencia.
Archivo Local “Local File”
• Información relevante sobre la distribución jurisdiccional de las ganancias, ingresos, número total de empleados, beneficios no distribuidos y activos tangibles.
Reporte país por país “Country by Country Report”
Acción 14: Hacer más efectivos los mecanismos de resolución de controversias
Reto: Tomar medidas para prevenir el incremento (en el corto plazo) de casos de doble imposición y de conflictos sujetos a un procedimiento amistoso como resultado de las modificaciones por el proyecto BEPS. Recomendaciones:
• Asegurarse que las obligaciones contraídas en los convenios sobre
procedimientos amistosos se aplican plenamente y de buena fe.
• Garantizar la implementación de procedimientos administrativos que fomenten la supresión y resolución oportuna de todo conflicto de interpretación o aplicación de convenios.
• Asegurarse que los contribuyentes tengan acceso a los procedimientos amistosos.
Acción 15: Desarrollar un instrumento multilateral
Reto: Agilizar y simplificar la implementación de las medidas BEPS a
través de la enmienda de los actuales convenios fiscales bilaterales.
Recomendaciones:
• Desarrollo de un instrumento multilateral que brinde un enfoque
innovador en el ámbito de la fiscalidad internacional teniendo en
cuenta la constante evolución y transformación de la economía
global y la necesidad de adaptarse rápidamente a dicha evolución.
El Grupo comenzó su trabajo en mayo de 2015 con el propósito de abrir
el instrumento a la firma a más tardar en diciembre de 2016.
III. Marco Normativo Mexicano (vigente)
• Establecimiento permanente
• Subcapitalización
• REFIPRES (Regímenes fiscales preferentes)
• Precios de transferencia
• A partir de 2014: – Acreditamiento ante el SAT por el residente en el extranjero de que
es sujeto de una doble tributación (operaciones entre partes relacionadas).
– Pagos deducibles también para la parte relacionada receptora. – Pagos de intereses, regalías o asistencia técnica a partes
relacionadas residentes en jurisdicciones que no consideren acumulable el ingreso, sea inexistente o sea un vehículo transparente.
– Declaración informativa de operaciones relevantes.
Implementación de la acción 13 “Reexaminar documentación sobre
precios de transferencia”
• Nuevo artículo 76-A de la Ley del Impuesto sobre la Renta que
obliga a proporcionar la información.
• Reportes de información:
– Master File
– Local File
– Country by Country (en principio solo algunos contribuyentes).
– County by Country para subsidiarias cuando su matriz y/o la
autoridad fiscal correspondiente no proporcione información al
SAT.
IV. Propuesta de reformas fiscales para 2016
• Sanciones: Contribuyente no podrá recibir la opinión positiva del cumplimiento de obligaciones (Art. 32-D CFF)
Por tanto, no podrán:
– Contratarse con sector público – Certificarse para efectos del padrón de importadores – Certificarse para IVA por importaciones temporales – Certificarse como empresa maquiladora – Agilizar procedimientos de devolución de impuestos (IVA) – Suspensión de actividades
Aplicación de multas en términos del CFF.
IV. Propuesta de reformas fiscales para 2016
Comentarios: • México ¿a la vanguardia o conejillo de indias? Aplicación acelerada
de criterios novedosos en aras de incrementar la recaudación.
• Negativa de la matriz y subsidiarias para proporcionar información.
• Casos de envío de información incompleta o con errores.
• Cláusula habilitante para el SAT respecto a información solicitada (experiencia de reglas imposibles v.gr. Gastos a prorrata).
• Sobrecarga administrativa a contribuyentes por cumplimiento de disposiciones fiscales – Contrario a la intención de Presidencia manifestada en su exposición de motivos (Reforma fiscal 2013)
IV. Propuesta de reformas fiscales para 2016
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