4ªGENERACIÓN DE 4ªGENERACIÓN DE DIRECTIVASDIRECTIVAS

Jesús Punzón MoraledaJesús Punzón Moraleda

CONTRATACIÓN PÚBLICA EN LA UE CONTRATACIÓN PÚBLICA EN LA UE (19,7 % PIB)(19,7 % PIB)

GRAN DESARROLLO DEL DERECHO DE LA GRAN DESARROLLO DEL DERECHO DE LA UE EN LA MATERIA: unificación de normas UE EN LA MATERIA: unificación de normas sustantivas y procedimentales en los 28 sustantivas y procedimentales en los 28 ESTADOS MIEMBROSESTADOS MIEMBROS

Normas de derecho originario (TUE y TFUE, Normas de derecho originario (TUE y TFUE, principios generales) principios generales)

Normas de derecho derivado (Directivas)Normas de derecho derivado (Directivas) Jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la Jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la

Unión EuropeaUnión Europea

EL DERECHO DE LA UNIÓN EUROPEA SOBRE LA CONTRATACIÓN PÚBLICA Y SU CAMBIO DE

ENFOQUE RESPECTO A LA LEGISLACIÓN ESPAÑOLA ANTERIOR

DE LAS PRERROGATIVAS DE LA ADMINISTRACIÓN (interés general)

A LA GARANTÍA DE LOS PRINCIPIOS GENERALES (libre concurrencia, no discriminación y transparencia)

IMPORTANCIA DERECHO EUROPEO DE LA IMPORTANCIA DERECHO EUROPEO DE LA CONTRATACIÓN PÚBLICACONTRATACIÓN PÚBLICA

OBLIGACIÓN DE INTERPRETACIÓN DEL OBLIGACIÓN DE INTERPRETACIÓN DEL TRLCSP CONFORME AL DERECHO TRLCSP CONFORME AL DERECHO

COMUNITARIOCOMUNITARIO Exigencia ley interna de aplicar una interpretación Exigencia ley interna de aplicar una interpretación

conforme con las exigencias del Derecho europeo. conforme con las exigencias del Derecho europeo. TRLCSP: tipos contractuales, poderes adjudicadores, TRLCSP: tipos contractuales, poderes adjudicadores,

contratos SARA, oferta más ventajosa, diálogo contratos SARA, oferta más ventajosa, diálogo competitivo…competitivo…

Resoluciones TACRC y Tribunales AutonómicosResoluciones TACRC y Tribunales AutonómicosResolución TACRC 121/2012Resolución TACRC 121/2012Acuerdo TACPA 51/2012 Acuerdo TACPA 51/2012

EVOLUCIÓN DERECHO CONTRATOS EVOLUCIÓN DERECHO CONTRATOS PÚBLICOS UNIÓN EUROPEAPÚBLICOS UNIÓN EUROPEA

PRIMERA GENERACIÓN DIRECTIVAS

• Directiva 71/305/CEE del Consejo, contratos públicos de obras

• Directiva 77/62/CEE del Consejo, contratos públicos de suministro 

• SEGUNDA GENERACIÓN DIRECTIVAS

• Directiva 92/50/CEE del Consejo, contratos públicos de servicios

• Directiva 93/36/CEE del Consejo, contratos públicos de suministro

• Directiva 93/37/CEE del Consejo, contratos públicos de obras 

• Directiva 93/38/CEE del Consejo, contratos en los sectores especiales

TERCERA GENERACIÓN DIRECTIVAS(DIRECTIVAS VIGENTES)

•Directiva 2004/17, contratos en los sectores del agua, de la energía, de los transportes y de los servicios postales • Directiva 2004/18, contratos públicos de obras, de suministro y de servicios•Directivas 89/665 y 92/13, “recursos” en contratos del sector público y sectores especiales•Directiva 2009/81, contratos en ámbitos de la defensa y seguridad

•

EVOLUCIÓN DERECHO CONTRATOS EVOLUCIÓN DERECHO CONTRATOS PÚBLICOS UNIÓN EUROPEAPÚBLICOS UNIÓN EUROPEA

PROGRESIVA “CONQUISTA” DE NUEVOS PROGRESIVA “CONQUISTA” DE NUEVOS ÁMBITOS: INFLUENCIA EUROPEA NO SÓLO EN ÁMBITOS: INFLUENCIA EUROPEA NO SÓLO EN

FASES PREVIAS SINO TAMBIÉN EN FASES PREVIAS SINO TAMBIÉN EN EJECUCIÓN CONTRATOSEJECUCIÓN CONTRATOS

obligaciones sobre el pago a los contratistas y obligaciones sobre el pago a los contratistas y subcontratistas (Directiva morosidad; Ley subcontratistas (Directiva morosidad; Ley 3/2004, reformada por Ley 15/2010, de 5 de 3/2004, reformada por Ley 15/2010, de 5 de julio)julio)

previsión de condiciones especiales de previsión de condiciones especiales de ejecución del contrato (Directiva 2004/18; ejecución del contrato (Directiva 2004/18; TRLCSP)TRLCSP)

Duración de los contratos y régimen de las Duración de los contratos y régimen de las prórrogas (TRLCSP)prórrogas (TRLCSP)

Modificaciones del contrato (LEY ECONOMÍA Modificaciones del contrato (LEY ECONOMÍA SOSTENIBLE y TRLCSP)SOSTENIBLE y TRLCSP)

Directivas europeas2004/18 y 2004/17

TRLCSP Y LEY 31/2007

TRANSPOSICIÓNTRANSPOSICIÓN

DIRECTIVA RECURSOSDIRECTIVA RECURSOS

• Directiva 2007/66/CE, modificación Directivas recursos 89/665 y 92/13

SE INCORPORA EN ESPAÑA POR

Ley 34/2010, de reforma de la LCSP y TRLCSP

DIRECTIVA CONTRATOS DEFENSA Y DIRECTIVA CONTRATOS DEFENSA Y SEGURIDADSEGURIDAD

Directiva 2009/81/CEDirectiva 2009/81/CE

SE INCORPORA EN ESPAÑA POR

Ley 24/2011, de 1 de agosto, de Ley 24/2011, de 1 de agosto, de contratos del sector público en los contratos del sector público en los ámbitos de la defensa y la ámbitos de la defensa y la seguridadseguridad

PROBLEMAS EN INCORPORACIÓN DERECHO PROBLEMAS EN INCORPORACIÓN DERECHO EUROPEOEUROPEO

HUIDA PRINCIPIOS GENERALES: CONTRATOS MENORES, HUIDA PRINCIPIOS GENERALES: CONTRATOS MENORES, NEGOCIADO POR RAZÓN CUANTÍA E INSTRUCCIONES NEGOCIADO POR RAZÓN CUANTÍA E INSTRUCCIONES INTERNASINTERNAS

NUEVA CATEGORÍA CONTRATOS SUJETOS A REGULACIÓN NUEVA CATEGORÍA CONTRATOS SUJETOS A REGULACIÓN ARMONIZADAARMONIZADA

RECURSO ADMINISTRATIVO ESPECIALRECURSO ADMINISTRATIVO ESPECIAL

ÁMBITO SUBJETIVO Y PODERES ADJUDICADORESÁMBITO SUBJETIVO Y PODERES ADJUDICADORES

NEGOCIOS Y CONTRATOS EXCLUIDOS (CONVENIOS, IN NEGOCIOS Y CONTRATOS EXCLUIDOS (CONVENIOS, IN HOUSE…)HOUSE…)

CONTRATACIÓN ELECTRÓNICACONTRATACIÓN ELECTRÓNICA

MODIFICACIONES CONTRACTUALESMODIFICACIONES CONTRACTUALES

JURISPRUDENCIA TJUE EN ASUNTOS COMISIÓN JURISPRUDENCIA TJUE EN ASUNTOS COMISIÓN CONTRA ESPAÑACONTRA ESPAÑA

Sentencias CONDENATORIASSentencias CONDENATORIAS 18 de marzo de 1992 (urgencia)18 de marzo de 1992 (urgencia) 17 de noviembre de 1993 (LCE)17 de noviembre de 1993 (LCE) 3 de mayo de 1994 (contratos directos SS)3 de mayo de 1994 (contratos directos SS) 15 de mayo de 2003 (ámbito subjetivo)15 de mayo de 2003 (ámbito subjetivo) 16 de octubre de 2003 (ámbito subjetivo)16 de octubre de 2003 (ámbito subjetivo) 13 de enero de 2005 (ámbito subjetivo, 13 de enero de 2005 (ámbito subjetivo,

convenios, negociado)convenios, negociado) 3 de abril de 2008 (sistema recursos)3 de abril de 2008 (sistema recursos) 22 de abril de 2010 (obras complementarias)22 de abril de 2010 (obras complementarias)

+ PROCEDIMIENTOS INFRACCIÓN (retrasos + PROCEDIMIENTOS INFRACCIÓN (retrasos trasposición, recursos, modificados….)trasposición, recursos, modificados….)

Directivas 2004/17 Y 2004/18

SimplificaciónModernización

Flexibilidad

OBJETIVOS DIRECTIVAS VIGENTESOBJETIVOS DIRECTIVAS VIGENTES

Directivas 2004/17 Y 2004/18

NO IMPLANTACIÓN CONTRATACIÓN ELECTRÓNICA

NO Simplificación

NOModernización NO

Flexibilidad

……..PERO FRACASO DIRECTIVAS ..PERO FRACASO DIRECTIVAS VIGENTESVIGENTES

UTILIZACIÓN MEDIOS ELECTRÓNICOS UTILIZACIÓN MEDIOS ELECTRÓNICOS

La Directiva 2004/18 no quiso imponer a La Directiva 2004/18 no quiso imponer a los poderes adjudicadores la utilización los poderes adjudicadores la utilización forzosa de los medios electrónicos, sino forzosa de los medios electrónicos, sino que dejó a los Estados miembros libertad que dejó a los Estados miembros libertad

RESULTADO: MUY POCA RESULTADO: MUY POCA IMPLANTACIÓN DE MEDIOS IMPLANTACIÓN DE MEDIOS ELECTRÓNICOS ELECTRÓNICOS

LIBRO VERDE UE contratación pública electrónica 2010

Menos del 5% del presupuesto total destinado a la contratación en los Estados miembros pioneros en la aplicación de sistema electrónicos se adjudica a través de estos medios

PORTUGAL ha sido el primer país de los 27 de la UE que estableció la obligatoriedad del uso de medios electrónicos para desarrollar todas las fases del proceso, incluida la adjudicación, en la mayoría de los contratos públicos:

Artículo 9 del Decreto-Ley n.º 18/2008, de 29 de enero, que aprobó el «Código dos Contratos Públicos»

PROCESO REFORMA DIRECTIVAS PROCESO REFORMA DIRECTIVAS CONTRATACIÓN PÚBLICACONTRATACIÓN PÚBLICA

LIBRO VERDE sobre la modernización de la LIBRO VERDE sobre la modernización de la polít ica de contratación pública de la UE de 27-polít ica de contratación pública de la UE de 27-1-20111-2011

OBJETIVOSOBJETIVOS acceso de las PYMES a mercados contratación pública acceso de las PYMES a mercados contratación pública reducción de la burocracia, sobre todo para pequeñas reducción de la burocracia, sobre todo para pequeñas

AdministracionesAdministraciones fomento de la contratación pública transfronteriza fomento de la contratación pública transfronteriza

europeaeuropea que la contratación pública contribuya a la creación de que la contratación pública contribuya a la creación de

empleo, a la innovación y a la conservación del medio empleo, a la innovación y a la conservación del medio ambienteambiente

PROCESO REFORMA DIRECTIVAS PROCESO REFORMA DIRECTIVAS CONTRATACIÓN PÚBLICACONTRATACIÓN PÚBLICA

Comunicación Comisión: "Acta del Mercado Único: Doce prioridades para estimular el crecimiento y reforzar la confianza", 13 de abril de 2011

Incluyó entre las doce medidas prioritarias clave que debían adoptar las instituciones de la UE antes del final de 2012, la revisión y modernización del marco normativo de la contratación pública para flexibilizar la adjudicación de los contratos y para que los contratos públicos puedan servir mejor como apoyo de otras políticas.

CUARTA GENERACIÓN DE CUARTA GENERACIÓN DE DIRECTIVAS EUROPEASDIRECTIVAS EUROPEAS

PROPUESTA DIRECTIVA PE Y PROPUESTA DIRECTIVA PE Y CONSEJO relativa a la contratación CONSEJO relativa a la contratación pública (deroga 2004/18)pública (deroga 2004/18)

PROPUESTA DIRECTIVA contratos en PROPUESTA DIRECTIVA contratos en los sectores especiales (deroga 2004/17)los sectores especiales (deroga 2004/17)

PROPUESTA DIRECTIVA PE Y PROPUESTA DIRECTIVA PE Y CONSEJO relativa a la adjudicación de CONSEJO relativa a la adjudicación de contratos de concesión (nueva)contratos de concesión (nueva)

OBJETIVOS PROPUESTA DIRECTIVA CONTRATACIÓN PÚBLICA

MAYOR EFICIENCIA DEL GASTO PÚBLICO : Simplificación y flexibilización normas Procedimientos más racionales y eficientes Fomento participación PYME y de los licitadores transfronterizos.

CONSECUCIÓN OBJETIVOS SOCIALES ESTRATEGIA EUROPA 2020

Protección del medio ambiente, mayor eficiencia energética y en el uso de los recursos

Lucha contra el cambio climático Promoción de la innovación, el empleo y la integración social y la prestación

de servicios sociales de alta calidad en las mejores condiciones posibles.

DEBATES LIBRO VERDE

MAYOR CONSENSO

Necesidad de simplificar los procedimientos y hacerlos más flexibles. Por ejemplo, una clara mayoría de los grupos de partes interesadas apoyó la idea de permitir un mayor uso de un procedimiento de licitación con negociación.

Medidas para aligerar las cargas administrativas relacionadas con la elección del licitador.

DEBATES LIBRO VERDE

DIVERSIDAD DE OPINIONES

Las empresas manifestaron una reticencia general ante la idea de utilizar la contratación pública en apoyo de otros objetivos políticos.

Las organizaciones de la sociedad civil se pronunciaron con fuerza a favor de uso estratégico contratación pública

Simplificación y flexibilización de los procedimientos

Ámbito de aplicación

Nuevas definiciones conforme jurisprudencia TJUE: organismo de Derecho público, contratos públicos de obras y de servicios y contratos mixtos

Supresión de la distinción tradicional entre los servicios denominados prioritarios y no prioritarios (servicios «A» y «B»). Aunque servicios sociales reglas especiales (umbral más alto: 500.000 euros).

Simplificación y flexibilización de los procedimientos

Procedimientos de adjudicación ORDINARIOS: abierto y restringido, con

posibilidad de negociación. EXTRAORDINARIOS: procedimiento

negociado, diálogo competitivo y la asociación para la innovación (para contratación innovadora)

Simplificación y flexibilización de los procedimientos

Procedimientos de adjudicación

Régimen de contratación simplificado para autoridades locales y regionales, que podrán utilizar un anuncio de información previa como convocatoria de licitación (sin necesidad de publicar después un anuncio de licitación) y fijar algunos límites temporales con mayor flexibilidad previo acuerdo con los participantes.

Simplificación y flexibilización de los procedimientos

Técnicas y herramientas específicas para la contratación agregada y electrónica:1) Acuerdos marco2) Sistemas dinámicos de adquisición3) Subastas electrónicas4) Catálogos electrónicos5) Centrales de compras 6) Contratación conjunta.

Contratación conjunta esporádicaContratación conjunta esporádica

Realización conjunta de determinadas Realización conjunta de determinadas contrataciones específicas.contrataciones específicas.

Adquisición de bienes o servicios de Adquisición de bienes o servicios de forma ocasional y separada en el tiempo.forma ocasional y separada en el tiempo.

Contratación conjunta entre poderes Contratación conjunta entre poderes adjudicadores de diferentes Estadosadjudicadores de diferentes Estados

a)a) Centrales de contratación transfronteriza.Centrales de contratación transfronteriza.

b)b) Adjudicación conjunta de un contrato público.Adjudicación conjunta de un contrato público.

c)c) Constitución de una Entidad Jurídica Común.Constitución de una Entidad Jurídica Común.

d)d) Adhesión a Acuerdos Marco.Adhesión a Acuerdos Marco.

Simplificación y flexibilización de los procedimientos

Util ización medios electrónicos Obligación de transmitir los anuncios en formato

electrónico y poner la documentación de la contratación a disposición del público por medios electrónicos

Comunicación totalmente electrónica en 2 años: presentación de ofertas o solicitudes en todos los procedimientos de contratación

Se racionalizan y mejoran los sistemas dinámicos de adquisición y los catálogos electrónicos

Simplificación y flexibilización de los procedimientos

Modernización procedimientosModernización procedimientos Se acortan los plazos para la participación y la presentación de

ofertas La distinción entre selección de los licitadores y adjudicación del

contrato se flexibiliza, de tal manera que los poderes adjudicadores puedan decidir qué secuencia resulta más práctica, examinando los criterios de adjudicación antes que los criterios de selección

Se puede tener en cuenta la organización y la calidad del personal asignado a la ejecución del contrato como uno de los criterios de adjudicación.

Se aclaran los motivos para la exclusión de candidatos y licitadores. Se ofrece a los compradores públicos la posibilidad de basar sus

decisiones de adjudicación en el coste del ciclo de vida de los productos, los servicios o las obras que se van a comprar.

PROPUESTA DIRECTIVA CONTRATACIÓN PÚBLICA

PLAZO DE TRASPOSICIÓN POR LOS PLAZO DE TRASPOSICIÓN POR LOS ESTADOSESTADOS : :

24 MESES24 MESES

EXCEPTO: 54 MESES para comunicaciones por medios electrónicos y para los certificados en linea (e-certis)

NECESIDAD Y NECESIDAD Y OPORTUNIDAD OPORTUNIDAD DE APROBAR DE APROBAR EN ESPAÑA UN EN ESPAÑA UN CÓDIGO DECÓDIGO DE

CONTRATOS CONTRATOS PÚBLICOSPÚBLICOS (GIMENO FELIÚ) (GIMENO FELIÚ)

PARA TRASPOSICIÓN PARA TRASPOSICIÓN NUEVAS NUEVAS DIRECTIVASDIRECTIVAS

EL NUEVO PROCESO DE REFORMA EL NUEVO PROCESO DE REFORMA DE LA LEGISLACIÓN SOBRE DE LA LEGISLACIÓN SOBRE

CONTRATOS PÚBLICOS IMPULSADO CONTRATOS PÚBLICOS IMPULSADO POR LA UNIÓN EUROPEAPOR LA UNIÓN EUROPEA

¡MUCHAS GRACIAS POR SU ATENCIÓN¡