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Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado - OSCE

RESOLUClONwiq 201BOSCEDAR

Jesuacutes Mariacutea 3 O MAYO1018

SUMILLA

En lo referente a la oportunidad para formular recusaciones contra oacuterbitros debenconsiderarse las siguientes reglas o Cuando las solicitudes de recusacioacuten se presentanindubitablemente fuera del plazo de cinco (5) diacuteas haacutebiles siguientes de comunicada laaceptacioacuten del cargo por el aacuterbitro recusado a las partes o desde que laparte recusante tomoacuteconocimiento de la causal sobreviniente en aplicacioacuten de lo establecido en el numeral1 delartiacuteculo 226~ del Reglamento corresponderaacute declarar la improcedencia por serextemporaacuteneas las referidas solicitudes Y b Cuandonopueda acreditarse indubitablementela fecha en que se tomoacute conocimiento efectivo de que se ha configurado la causal derecusacioacuten se advierte la imposibilidad juridica de computar objetivamente el plazo de cinco(5)diacuteas haacutebiles para formular recusaciones previsto en el numeral 1) del artiacuteculo 226~delReglamento por lo que debe recurrirsea la aplicacioacutendel numeral 3)del artiacuteculo 29~de la Leyde Arbitraje aprobado por Decreto Legislativo Ndeg 1071 verificaacutendose en este caso que larecusacioacuten se hoya formulado antes que se empiece a computar el plazo paro la emisioacuten dellaudo salllo pacto en contrario

VISTOS

Lasolicitud de recusacioacutenformulada por el ProcuradorPuacuteblicodel Gobierno Regional deHuancavelicacon fecha 14 de diciembre de 2017 (Expediente de Recusacioacuten Nordm R106-2017) yel nforme NI99 -2018-0SCESDAA que contiene la opinioacuten teacutecnico - legal de la SubdireccioacutendeAsuntos Administrativos Arbitrales del OrganismoSupervisor de las Contrataciones del Estado-OSCE

CONSIDERANDO

Que con fecha 03 de diciembre de 2015 el Gobierno Regional de HuancaveJica (enadelante la Entidad) y el Consorcio OUCH1(en adelante el Contratista) suscribieron elContrato Nordm 617-2015 ORApara la contratacioacuten de la ejecucioacuten de Obra nstalacioacutende losServicios Educativos del Nivel InicialEscolarizadoen los CentrosPoblados y Sectores de RantayAltocomuncancha Atolla Ccefccaypata Ccolpapampa Chaflhuapuquio Cochapampa y losAngeles de Ipipata de los Distritosde Lircayy Anchonga Provinciade Angaroes y Departamento

1 Consorcio conformado por las empresas OLlCH Group SAC Constructora YAROAR SCRL y CorporacioacutenDOMINUS SACo

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Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado - oseE

RESOLUCION N 1 ~ 2018-0SCEDAR

de HuancoveJica derivado de la Licitacioacuten Puacuteblico W 16-2015 GOB REG HVCACE~PrimeroConvocatoria

Que surgida la controversia derivada de la ejecucioacuten del citado Contrato con fecha 05 demayo de 2017 se instaloacute el Tribunal Arbitral encargado de conducir el arbitraje conformado porlos sentildeores Edson Joseacute Rivera Espinal en calidad de Presidente de Tribunal Arbitral TobiacuteasAntonio Molina Vallejo y Percy Eduardo Bosuoldo Gorciacuteo en calidad de aacuterbitros

Que con fecha 14 de diciembre de 2017 fa Entidad formuloacute ante el oseE recusacioacuten contralos aacuterbitros Edson Joseacute Rivera Espinal Tobiacuteas Antonio Molino Vallejo y Percy Eduardo BasualdoGarciacutea

c~ Que mediante Oficios Nordm 11947 11948 11949 Y 11950-2017-0SCEDAR-SDAAnotificados el 26 y 22 de diciembre de 2017 Jo Subdireccioacuten de Asuntos AdministrativosArbitrales efectuoacute el traslado de la recusacioacuten a los sentildeores Tobiacuteas Antonio Molino Vallejo PercyEduardo Basualdo Garciacutea al Contratista y al sentildeor Edson Joseacute Rivera Espinal respectivamentepara que en el plazo de cinco (5) diacuteas haacutebiles manifestaran lo que estimasen conveniente a suderecho

Que con fechas 03 y 04 de enero de 2018 las sentildeores Edson Joseacute Rivera Espinal PercyEduardo Basualdo Gorda y Tobiacuteas Antonio Molino Vallejo absolvieron el traslado de larecusacioacuten formulado

Que pese a encontrarse debidamente notificado el Contratista no absolvioacute el traslado delo recusacioacuten

Que la recusacioacuten se sustento en lo presunto existencia de circunstancias que generandudas justificados respecto o lo independencia e imparcialidad de los sentildeores Edson Joseacute RiveraEspinal Tobiacuteas Antonio Molino Vallejo y Percy Eduardo Basualdo Gordo asiacute como eJ presuntoincumplimiento de su deber de revelacioacuten seguacuten Jos fundamentos que se exponen acontinuacioacuten

1) La recusacioacuten contra el aacuterbitro Edson Joseacute Rivera Espinal se fundamenta en el siguientehecho

a) Mediante corta de fecho 09 de noviembre de 2017 recepcionada el 13 denoviembre de 2017 la Procuraduriacutea Puacuteblico de JoEntidad solicitoacute al aacuterbitro EdsonJoseacute Rivera Espinal que remito en el plazo de tres (03) diacuteas haacutebiles uno informacioacuteny documentacioacuten en virtud al cumplimiento del deber de revelacioacuten

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RESOLUCION ~q201S-QSCEIDAR

b) El aacuterbitro recusado a la fecha de la presentacioacuten de la presente recusacioacuten no haremitido fa informacioacuten solicitada por fa que dicha omisioacuten constituye para laEntidad el incumplimiento al deber de revelacioacuten generaacutendoles tal circunstanciadudas sobre su imparcialidad e independencia

2) Respecto a la recusacioacuten contra el aacuterbitro Tobiacuteas Antonio Molino Vallejo la Entidad hafundamentado lo siguiente

a) El aacuterbitro Tobiacuteas Antonio Molino Vallejo en su carta de aceptacioacuten manifestoacute queno tiene ninguacuten impedimento o incompatibilidad que pudiese afectar suindependencia o imparcialidad para ejercer el cargo conferido en el procesoarbitral

b) Mediante corta de fecha 23 de octubre de 2017 recepcionada el 26 de octubre de2017 lo Procuraduriacutea Puacuteblica de la Entidad solicitoacute al aacuterbitro recusado remito enel plazo de tres (03) diacuteas haacutebiles una informacioacuten y documentacioacuten en virtud afcumplimiento def deber de revelacioacuten

c) Al no haber remitido ef aacuterbitro recusado la informacioacuten solicitada lo ProcuraduriacuteaPuacuteblica de lo Entidad le reitera el pedido de informacioacuten mediante carta de fecha10 de noviembre de 2017 recepcionada el14 de noviembre de 2017 otorgaacutendoleef plazo de dos (02) diacuteas hoacutebiles a fin de que remita la informacioacuten requerida noobstante hasta la fecha de la presentacioacuten de la presente recusacioacuten el aacuterbitrorecusado no ha remitido informacioacuten alguna

d) Por otro lado el aacuterbitro Tobiacuteas Antonio Molino Vallejo no ha revelado suparticipacioacuten como aacuterbitro designado por el consorcio San Pedro en el marco de unproceso arbitral seguido contra la Entidad respecto a las controversias surgidas enla ejecucioacuten del Contrato W 197-20140RA de igual forma omitiaacute revelar suparticipacioacuten como aacuterbitro designado por el Consorcio Pazos en el marco de unproceso arbitral seguido contra fa Entidad respecto a fa controversia surgida en elejecucioacuten del Contrato W 083-20140RA Tales circunstancias le generan dudassobre su imparcialidad e independencia

3) La recusacioacuten contra el aacuterbitro Percy Eduardo Basualdo Garciacuteo se fundamenta en lossiguientes hechos

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~~4i)Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado - OSCE

RESOLUCION Niexclq 201BQSCEDAR

al Mediante corto de fecha 17 de marzo de 2017 esentildeor Percy Eduardo BosualdoGorda manifestoacute su aceptacioacuten al cargo de aacuterbitro designado por la Entidad en elproceso arbitral revelando lo siguiente2

bull Que no habiacutea mantenido ni manteniacutea relacioacuten relevante de caraacutecterpersona profesional comercial o de dependencia con las partes o susrepresentantes

bull Que no habiacutea sido representante abogado asesor y 0 funcionario ni habiacuteamantenido viacutenculo contractual alguno con las partes o 5USrepresentantes

bull Que no existiacutea cualquier otro hecho o circunstancia que pudiera dar lugar adudas justificadas de su imparcialidad e independencia

b) Mediante carta de fecha 23 de octubre de 2017 recepcionada el27 de octubre de2017 la Procuraduriacutea Puacuteblica de la Entidad solicitoacute al aacuterbitro recusado remita en elplazo de tres (03) diacuteas haacutebiles una informacioacuten y documentacioacuten en virtud alcumplimiento del deber de revelacioacuten

c) Al respecto mediante carta remitida con fecha 31 de octubre de 2017 el aacuterbitrorecusado solicitoacute a fa Entidad que se le extienda el plazo otorgado en tres (03) diacuteashaacutebiles adicionales para cumplir con lo requerido

d) Na obstante a lafecha el aacuterbitro recusado no ha remitido a la Entidad la informacioacutensolicitada dentro def pfazo otorgado por fo que se fe reiteroacute el pedido de informacioacutenmediante Carta de fecha 10 de noviembre de 2017 recepcionada el14 de noviembredel mismo antildeo otorgaacutendosele ef plazo de dos (02) diacuteas haacutebiles a fin de que remitala informacioacuten requerida

e) Sin embargo hasta la fecha el aacuterbitro recusado no ha enviado dicha informacioacuten

f) Empero la Entidad sentildeala que mediante carta de fecha 27 de noviembre de 2017 elsentildeor Percy Eduardo Basuafdo Gorda indicoacute que la corta remitida por dicha partecon fecha 13 de noviembre de 2017 se le habriacutea notificado como persona naturalmotivo por ef cual la devolvioacute a la Procuraduriacutea Puacuteblica de fa Entidad Talcircunstancia genera a dicha parte dudas respecto a la independencia eimparcialidad del aacuterbitro

2 Seguacuten lo manifestado por la Entidad en su escrito de recusacioacuten fs 18

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RESOLUCION~q2018-oSCEDAR

g) Asimismo la Entidad manifestoacute que el aacuterbitro recusado ha incumplido con su deberde revelacioacuten al no haber informado su participacioacuten en los siguientes procesosarbitrales

h) Dicha circunstancia genera en la Entidad dudas justificadas respecto a laindependencia e imparcialidad del aacuterbitro recusado

bull

bull

Proceso arbitral seguido entre el Gobierno Regional de Huancavelica y el sentildeorRubeacuten Antonio Palomino Diacuteaz con respecto a las controversias surgidos en faEjecucioacuten def Contrato de Supervisioacuten de Obra Ndeg 0082820130RA

Proceso arbitral seguido entre el Gobierno Regional de Huancavelica y laempresa FARMACJ SRL con respecto a las controversias surgidas en laejecucioacuten de los Contratos N 58420130RA 5852013 Y58620130RA

4) Respecto a la medida cautefar solicitada por el Consorcio OLCH la Entidad sustenta larecusacioacuten contra el Tribuol Arbitral en virtud a los siguientes fundamentos

a) Mediante escrito de fecha 30 de mayo de 2017 el Contratista solicitoacute af TribunalArbitraf el otorgamiento de una medida cautelar

b) Con fecha 09 de junio de 2017 se notifica a fa Procuraduriacutea Puacuteblica de lo Entidadlo Resolucioacuten N 01 emitida en el cuaderno cautelar del proceso arbitral del cualderiva la recusacioacuten en la cual se resuelve aceptar fa solicitud de medida cautelarpresentado por ef Contratista

el Al respecto lo Entidad manifiesta que dicho resolucioacuten carece de fundamentacioacuteny motivacioacuten pues no sustenta la decisioacuten del Tribunal Arbitral de otorgar lomedido cautelar solicitado por el Contratista

d) Asimismo alego que ef Colegiado en forma extrantildea e indebida otorgoacute la medidacautelar o favor del Contratista sin haber tenido en cuento lo establecido en elartiacuteculo 4r del Decreto Legislativo N 1071 que dispone lo siguiente

Articulo 47 Medidos cautelares1 Uno vez constituido el Tribunal Arbitral a peticioacuten de cualquiera de las partes

podraacute adoptar los medidas cautelares que considere necesarias porogarantizar la eficiencia def laudo pudiendo exigir las garantias que estimeconveniente para asegurar el resarcimiento de fas dantildeos y perjuicios que puedaocasionar la ejecucioacuten de la medido

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RESOLUCION Niexcl~ 2018-0SCEDAR

2 Por medido cautelar se entenderaacute toda medida temporal contenido en unadecisioacuten que tenga o no formo de laudo por la que en cualquier momentoprevio a la emisioacuten del laudo que resuelva definitivamente la controversia eltribunal arbitral ordena a una de las partesa) Que mantenga o restablezco el statu qua en espera de que se resuelva la

controversiab) Que adopte medidas para impedir alguacuten dantildeo actual o inminente o el

menoscabo del proceso arbitral o que se abstenga de levar a cabo ciertosactos que probablemente ocasionariacutean dicho dantildeo o menoscabo alproceso arbitral

c) Que proporcione alguacuten medio para preservar bienes que permitan ejecutarel laudo subsiguiente o

d) Que preserva elementos de prueba que pudieran ser relevantes ypertinentes paro resolver la controversia

3 El Tribunal arbitral antes de resolver pondraacute en conocimiento lo solicitud o laotra parte Sin embargo podraacute dictar una medida cautelar sin necesidad deponer en conocimiento a lo otra parte cuando lo porte solicitante justifiqueacute lanecesidad de no hacerlo para garantizar que la eficacia de la medida no sefrustre Ejecutado la medida podraacute formularse reconsideracioacuten contra lodecisioacuten( )

e) En virtud de ello alego que conforme estaacute establecido en el numeral 3 de lo normaaludido en el paacuterrafo precedente el Tribunal Arbitral antes de resolver la solicitudde medida cautelar debioacute poner en conocimiento de lo Entidad lo referido solicitudcoso contrario dicho parte debioacute haber justificado lo necesidad de no hacerlo Sinembargo no realizoacute justificacioacuten alguna conforme se puede apreciar de la solicitudde medida cautelar por lo que no se cumpliaacute con lo establecido en la norma querige el proceso arbitral del cual deriva la recusacioacuten generando en la Entidad dudasjustificadas respecto a la imparcialidad del Tribunal Arbitral 01 momento deresolver

f) Aunado a eflo alegan que agotaron los recursos existentes dentro del procesoarbitral a fin de que el referido colegiado reconsidere su decisioacuten y sentildeale el motivopor el cual no se les corrioacute traslado de la solicitud de medido cautelar formuladapor el Contratista obviando pronunciarse sobre ese aspecto a pesar de losreiteradas veces que la Entidad requirioacute pronunciamiento

g) Finalmente lo Entidad manifiesto que la Resolucioacuten W 01 emitida en el cuadernocautelar -mediante la cual se acepta la solicitud de medido cautelar presentada

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RESOLUCION N1-1201S0SCEDAR

por el Contratista- na fue debidamente motivada por el Tribunaf Arbitralotorgaacutendose la misma sin mayor anaacutelisis no habieacutendose siquiera establecido si lareferida solicitud cumplia con las presupuestos requeridos para el otorgamiento dela medida cautelor generaacutendoles tal circunstancia dudas respecto a suimparcialidad e independencia

5) Respecto a fa realizacioacuten de lo Audiencia de Conciliacioacuten y Determinacioacuten de PuntosControvertidos

a) Con fecha 09 de octubre de 2017 se le notificoacute a la Entidad fa Resolucioacuten Ndeg 03 Y04 mediante la cual se tuvo por presentado el escrito de solicitud de acumulacioacutende pretensiones del Contratista y se corre traslado con el mismo a la Entidad

b) A traveacutes del escrito de fecha 16 de octubre de 2017 fa Procuroduria Puacuteblica de laEntidad absolvioacute la Resolucioacuten W 03 no obstante mediante Resolucioacuten Ndeg 05 sedeclara inadmisible ef referido escrito otorgaacutendose 3 diacuteas haacutebiles poro que dichaporte subsane la observacioacuten Dicha observacioacuten fue subsanada con fecha 21 denoviembre de 2017

e) Con fecha 24 de noviembre de 2017 se le notifica a la Entidad la Resolucioacuten Ndeg 07mediante la cual se resuelve fa siguiente

Primero Acumular al proceso lo pretensioacuten solicitada por el Consorcio Olichmediante escrito de sumiJIa Solicito Acumulacioacuten de Pretensioacuten de fecha 07 desetiembre de 2017Segundo Citar a las partes a la Audiencia Uacutenica de Conciliacioacuten y Determinacioacutende Puntos Controvertidos para el diacutea 04 de diciembre de 2017 a los 1000 am enla sede del ArbitrajeTercero Otorgar a los partes un pfazo de cinco (05) diacuteas haacutebiles para que formulensu propuesta de puntos controvertidos

d) Al respecto la Entidad manifestoacute que lo resuelto en fa aludida Resofucioacuten fe generadudas justificadas respecto a la independencia e imparcialidad del TribunalArbitral

e) Por consiguiente mediante escrita de fecha 30 de noviembre de 2017 se opuso ala realizacioacuten de fa Audiencia Uacutenica de Conciliacioacuten y Determinacioacuten de PuntosControvertidos afegando que la misma debiacutea realizarse fuego de que se fe corratraslado con fa demando de acumulacioacuten de pretensiones def Contratista siendoelfo determinante para establecer su propuesta de puntos controvertidos

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RESOLUCION Niexcli 201S0SCEDAR

sentildealando que en el caso no se acceda a lo peticionado se estariacutea vulnerando suderecho al debido proceso

f) Confecho 06 de diciembre de 2017 la Secretoria Arbitral notificoacute a la ProcuraduriacuteaPuacuteblica de la Entidad el acta de Audiencia de Conciliacioacuten y Determinacioacuten dePuntos Controvertidos resolviendo entre otros declarar improcedente la solicitudde reconsideracioacuten contra la Resolucioacuten W 07 presentada por dicho ProcuraduriacuteaPuacuteblica

g) Asimismo advierte que el Tribunal Arbitral en forma inadecuada y dudosa cita enla Audiencia de Conciliacioacuten y Determinacioacuten de Puntos Controvertidos a laaudiencia de Pruebas y la Audiencia de Informes para el14 de diciembre de 2017

Que respecto a la recusacioacuten formulada el presidente del Tribunal Arbitral sentildeor EdsonJoseacute Rivera Espinal absolvioacute la misma en los siguientes teacuterminos

1) Advierte que la recusacioacuten planteada por la Entidad ha quebrantado lo dispuesto en elnumeral 1 del artiacuteculo 226 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado

2) En su carta del 27 de marzo de 2017 formuloacute su aceptacioacuten al cargo sentildealando que noexistiacutea incompatibilidad alguna que afecte su independencia e imparcialidad ademaacutesefectuoacute su declaracioacuten jurada de acuerdo al artiacuteculo 224 del Reglamento de la Ley deContrataciones del Estado

3) Por otra lado indica que la recusacioacuten planteada por el Contratista no precisa en formaconcreta la causal de recusacioacuten seguacuten lo previsto en el artiacuteculo 225 del Reglamento dela Ley de Contrataciones del Estado ni tampoco ofrece alguacuten medio probatorio puessoacutelo hace aseveraciones inflexivas y fuera de contexto

4) De igual forma advierte que la parte recusante hace referencia a comunicaciones queno fueron ingresadas por conducto regular en el expediente 1309-2017 (expedientearbitral donde se deducen las actuaciones procesales realizadas en el proceso arbitraldel cual deriva la presente recusacioacuten) sino que por el contrario la Entidad le remitioacute asu domicilio personal una carta sn de fecha 27 de noviembre de 2017 mediante la cualse le solicitoacute una ampliacioacuten a su deber de revelacioacuten motivo por el cual realiza ladevolucioacuten de la mencionada carta al Procurador Puacuteblico de la Entidad precisando quedicha parte debe presentar la solicitud de revelacioacuten de informacioacuten por conductoregular esto es por la Secretaria Arbitral en salvaguarda del debido procesotransparencia y neutralidad

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RESOLUCIONNttt 201B-OSCEDAR

5) No obstante la Procuraduriacutea Puacuteblica de la Entidad obrando de mala fe no realizoacute supedido a traveacutes de lo secretariacutea arbitral por el contrario con un proceder maliciosointerpuso fa presente recusacioacuten argumentando que el sentildeor Edson Joseacute Rivera Espinalse negoacute a remitir lo informacioacuten solicitado por dicha parte

6) Asimismo sentildeala que en su carta de fecha 27 de marzo de 2017 formuloacute su aceptacioacutenaf cargo manifestando que no existiacutea incompatibilidad que afectara su independenciae imparcialidad ademaacutes de realizar su declaracioacuten jurada de acuerdo al artiacuteculo 224 delReglamento de lo Ley de Contrataciones del Estado

7) Precisa que sus declaraciones admiten prueba en contrario sin embargo la parterecusante no acredita ninguacuten medio probatorio En efecto el contratista no acredita quecon anterioridad a su aceptacioacuten al cargo en el proceso arbitral del cual deriva larecusacioacuten participaba como aacuterbitro en alguacuten proceso arbitral aseveracioacuten que sepuede corroborar con el Record Arbitral del oseE

8) Respecto a fa medida cautelar solicitada por el Contratista manifestoacute lo siguiente

a) Menciona que a traveacutes de la Resolucioacuten N01 defecha 05 dejunio de 2017 (emitidaen el cuaderno cautelar) se resolvioacute aceptar fa solicitud de medida cautelarformulada por el Contratista habiendo inclusive la Entidad reconsiderado dichoResolucioacuten hasta en dos oportunidades tal como se advierte de los ResolucionesN 03 Y 04 emitidas por el Tribunal Arbitral donde resuelven declararimprocedentes las referidas reconsideraciones

b) Por otro fado precisa que el Contratista presentoacute mediante escrito de fecha 15deoctubre de 2017 una ampliacioacuten de la medida cautelar siendo eacutesta desestimadopor el Tribunaf Arbitraf a traveacutes de la Resolucioacuten N 06 de fecha 20 de noviembrede 2017 en virtud a que dicho figuro no se encuentra contemplado en la norma ysu diligencia afectariacutea el derecho de fa Entidad

c) Finalmente afega que en la recusacioacuten no se ha expuesto o desarrollado algunacircunstancia relacionada a lo participacioacuten de los integrantes del Tribunal Arbitraldesignados en ef presente proceso arbitral susceptible de afectar su independenciae imparcialidad en el arbitraje del cual derivo fa presente recusacioacuten asimismo nose ha probado alguna relacioacuten directa con el objeto de la controversia ni se haexpuesto alguna actuacioacuten que denote preferencia a favor de alguna de las partes

9) Respecto a la acumulacioacuten de pretensiones solicitada por el Contratista expresoacute lossiguientes fundamentos

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RESOLUClON0q 2018-oSCEDAR

a) El Contratista con fecha 07 de setiembre de 2017 presentoacute a la secretaria arbitralun escrito mediante el cual solicita acumulacioacuten de pretensioacuten el cual fue notificadoa la Entidad mediante Resolucioacuten W04 de fecha 05 de octubre de 2017

b) Al respecto fa Entidad presentoacute un escrito sin firma mediante el cual pretendioacuteabsolver la Resofucioacuten W 04 esto es el pedido de acumulacioacuten de pretensionesformulado por el Contratista

c) En virtud de ello el Tribunal Arbitral emitioacute la Resolucioacuten W OS de fecha 24 deoctubre de 2017 en la cual se resolvioacute declarar inadmisible el escrito aludido por laEntidad por no tener firma y sello de dicha parte otorgaacutendosefe el plazo de tres (03)diacuteas haacutebiles para que subsane dicha observacioacuten

d) Antildeade que la Entidad cumplioacute con subsanar la referida observacioacuten medianteescrito de fecha 22 de noviembre de 2017 ante lo cual el Tribunal Arbitral emitioacute laResolucioacuten W 07 de fecha 23 de noviembre de 2017 la misma que se pronuncioacuterespecto al pedido de acumulacioacuten de pretensiones solicitado por el Contratista

Que respecto o lo recusacioacuten formulada el aacuterbitro recusado Percy Eduardo BasualdoGarciacutea absolvioacute lo mismo en los siguientes teacuterminos

1) Advierte que lo recusacioacuten planteada por lo Entidad ha quebrantado lo dispuesto ennumeral 1 del artiacuteculo 226 Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado

2) En su carta del 13 de marzo de 2017 notificado el17 de marzo del mismo antildeoformuloacutesu aceptacioacuten al cargo sentildealando que no existiacutea incompatibilidad alguna que afectarasu independencia e imparcialidad ademaacutes de realizar su declaracioacuten jurado de acuerdoo lo dispuesto en el artiacuteculo 224 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado

3) Alego que la recusacioacuten planteado por fa Entidad no preciso en formo concreto la causalde recusacioacuten prevista en el artiacuteculo 225 del Reglamento de la Ley de Contrataciones delEstado ni tampoco ofrece alguacuten medio probatorio pues soacutelo hace aseveracionesinconsideradas y fuera de contexto

4) Asimismo manifiesta que lo solicitud de ampliacioacuten al deber de revelacioacuten que le solicitoacutelo Entidad no fue ingresada por conducto regular al expediente 1309-2017 por lo quemediante corto sn de fecha 27 de noviembre del 2017 solicitoacute a dicha parte que ensalvaguardo del debido proceso transparencia y neutralidad realice la referido solicituda traveacutes de lo Secretorio Arbitral para que esto proceda a emitir uno resolucioacuten y derivarel pedido en el citado expediente

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RESOLUCION ~q2018-oSCEDAR

5) Asiacute tambieacuten sentildeala que la Entidad no ha presentado medio probatorio alguno queacredite que con anterioridad a su aceptacioacuten al cargo en el proceso arbitral del cualderivo la presente recusacioacuten participaba como aacuterbitro en alguacuten proceso arbitralaseveracioacuten que sepuede corroborar con el RecordArbitral del OSCE

6) En relacioacuten a lo alegado por la Entidad sobre no haber revelado su participacioacuten comoaacuterbitro en lo controversia surgida entre lo Entidad y el sentildeor RubeacutenAntonio PalominoDiacuteaz (Expediente NG 001-2015-CAMampA) manifiesta que dicho proceso arbitral fueiniciado el 09 de abril de 2015 y archivado por falto de pago de ambos portes noexistiendo actuaciones procesales hecho que es de conocimiento de la Entidad puestoque fue parte integrante del referido proceso arbitrol

7) En efecto su participacioacuten como aacuterbitro en el proceso mencionado en el paacuterrafoprecedente no afecto su independencia ni su imparcialidad en el presente arbitrajesiendo que la parte recusante no ha acreditado prueba en contrario

8) De igual formo en relacioacuten o lo alegado por la Entidad sobre no haber revelado suparticipacioacuten como aacuterbitro en la controversia surgida entre la Entidad y la empresaFARMACI(Expediente 004-2015-CACCH)manifiesta que dicho proceso arbitral tuvocomo fecha de instalacioacuten el 22 de moyo de 2015 siendo que en lo actualidad seencuentra laudadd evidenciaacutendosede tal forma que dicho porte tiene conocimiento desu participacioacuten en referido proceso arbitral puesto quefue la mismo quieacuten lo designoacutecomo aacuterbitro

9) Por otro lado manifiesta que la parte recusante no acredita la existencia de un trotodiferenciado o favor de una de las partes o de la controversia ni un riesgo real oinminente en perjuicio o afectacioacuten de su porte Asimismo no ha presentado medioprobatorio alguno que evidencie alguacuten viacutenculo con las partes o con el asunto de lacontroversia

10) Finalmente sentildeala que la recusacioacuten y el requerimiento de informacioacuten mol encausadosolicitado por la Entidad han expuesto enforma enunciativa lo que dispone el artiacuteculo 5del Coacutedigo de Eacutetica para el Arbitraje en Contrataciones del Estado aprobada medianteResolucioacutenW 258-2005-CONSUCODESobre ello expresa bajo declaracioacuten jurada queno existe hecho o circunstancia significativa que pudiera dar lugar a dudas justificadasrespecto de su imparcialidad a independencia

3 El laudo respectivo se encontrarla publicado en el portal web de la Entidad linkwwwregionhuaDcavelicagobpegtuploadlcaso arbitral Ndeg 004-2015CAlCHH)

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RESOLUCION ri 2018QSCEDAR

11) Respecto a la medida cautefar solicitada por ef Contratista expresoacute los siguientesfundamentos

a) El Tribunal Arbitral mediante Resolucioacuten W 01 de fecha 05 de junio de 2017(cuaderno cautelar) aceptoacute la medida cautelar solicitada por el Contratista Alrespecto fa Entidad solicitoacute la reconsideracioacuten de dicha resolucioacuten en dosoportunidades tal como se advierte de las Resofuciones W 03 y 04 emitidas por elTribunal Arbitral siendo dichos pedidos de reconsideracioacuten declaradosimprocedentes

b) Por otra lado precisa que el Contratista presentoacute mediante escrito de fecha 15deoctubre de 2017 una ampliacioacuten de la medida cautelar siendo eacutesta desestimadapor el Tribunal Arbitral a traveacutes de la Resolucioacuten W 06 de fecha 20 de noviembrede 2017 en virtud a que dicha figura no se encuentra contemplada en la norma ysu diligencia afectariacutea el debido proceso

c) Finalmente manifiesta que la recusacioacuten ha objetado el hecho de haberseotorgado medida cautelar mas no ha cuestionado elfondo de fa misma por lo quelos elementos aportados por la parte recusante no son concluyentes a efectos deevidenciar una afectacioacuten de su independencia e imparcialidad

12) Respecto a la acumulacioacuten de pretensiones solicitado por ef Contratista sentildealoacute lossiguientes fundamentos

a) El Contratista con fecha 07 de setiembre de 2017 presentoacute a la secretaria arbitral unescrito mediante el cual solicitoacute la acumulacioacuten de pretensiones el cual fue notificado ala Entidad mediante Resolucioacuten W 04 de fecha 05 de octubre de 2017

b) Al respecto la Entidad presentoacute un escrito sin firma a traveacutes del cual pretendioacute absolverla Resolucioacuten W 04 esto es el pedido de acumulacioacuten de pretensiones solicitado por elContratista

c) En virtud de ello el Tribunal Arbitral emitioacute la Resolucioacuten W 05 de fecha 24 de octubrede 2017 la cuof se resolvioacute declarar inadmisible el escrito presentado por la Entidad porno tener firmo ni sello de dicha parte otorgaacutendosele el plazo de tres (03) diacuteas haacutebilespara que subsane dicha observacioacuten

d) Antildeade que la Entidad cumplioacute con subsanar fa referida observacioacuten mediante escrito defecha 22 de noviembre de 2017 ante lo cual el Tribunal Arbitral emitioacute la Resolucioacuten W07 de fecha 23 de noviembre de 2017en donde se emitioacute pronunciamiento respecto al

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RESOLUcrONNyen1201S-oSCEDAR

pedido de acumulacioacuten de pretensiones formulado por el Contratista

Que respecto a la recusacioacuten formulada el aacuterbitro recusado Tobiacuteas Antonio MalinaVallejo ha absuelto la misma en los siguientes teacuterminos

1 Advierte que la recusacioacuten planteada por fa Entidad ha quebrantado lo dispuesto en elnumeral 1 artiacuteculo 226 del Reglamenta de la Ley de Contrataciones del Estado

2 Sentildeala que lo recusacioacuten planteada por la Entidad no precisa enforma concreta la causalde recusacioacuten prevista en el artiacuteculo 225 del Reglamento de la Ley de Contrataciones delEstado ni tampoco ofrece alguacuten medio probatorio pues soacutelo hace aseveracionesinflexivas y fuero de contexto legaJ

3 Asimismo manifiesta que la Entidad en su escrito de recusacioacuten hace referencia acomunicaciones mediante cartas de fecha 23 de octubre y 10 de noviembre del 2017Sin embargo alega que las referidas cartas fueron notificadas a una direccioacuten que nocorresponden a su domicilio real ni procesal ni tampoco fueron notificadas a la sede dela secretariacutea arbitral

4 Al respecto manifiesta que se ha vulnerado su derecha de defensa debido a que lasreferidas cartas en las que supuestamente la Entidad le solicita la ampliacioacuten a su deberde revelacioacuten no le fueron vaacutelidamente notificadas por tanto manifiesta que es falso loalegado por la Entidad en relacioacuten a que se haya negado a cumplir con lo requerido pordicha parte

5 Por otro lado respecto a que habriacutea incumplido con su deber de revelacioacuten al nocomunicar su participacioacuten como aacuterbitro en dos (02) procesos arbitrales manifiesta queno consideroacute informar dichas participaciones debido a que la Entidad participaba comoparte en los dos procesos arbitrales y teniacutean pleno conocimiento de su participacioacutencomo aacuterbitro en los mismas

6 Respecto a la medida cautelar solicitada por el Contratista realizoacute los siguientesfundamentos

a) El Tribunal Arbitral mediante Resolucioacuten W 01 de fecha 05 de junio de 2017(cuaderno cautelar) aceptoacute la medida cautelar solicitada por el ContratistaAf respecto la Entidad solicitoacute la reconsideracioacuten de dicha resolucioacuten en dosoportunidades tal como lo disponen las Resoluciones W 03 y 04 emitidas por elTribunal Arbitral siendo declarados dichos pedidos de reconsideracioacutenimprocedentes

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RESOLUCIONN1~ 201s0seEDAR

b) Por otro lado precisa que el Contratista presentoacute mediante escrito de fecha 15 deoctubre de 2017 una ampliacioacuten de la medida cautelar siendo esta desestimadapor el Tribunal Arbitral mediante Resolucioacuten N 06 de fecha 20 de noviembre de2017 en virtud a que dicha figura no se encuentra contemplada en la norma y sudiligencia afectariacutea el debida proceso

e) Finalmente manifiesta que los elementos apartados por la parte recusante no sonconcluyentes para evidenciar una afectacioacuten a la independencia e imparcialidaddel Tribunal Arbitral a carga del proceso arbitral del cual deriva la presenterecusacioacuten

7 Respecta a la acumulacioacuten de pretensiones solicitada por el Contratista manifestoacute losiguiente

a) El Contratista con fecha 07 de setiembre de 2017 presentoacute a la secretariaarbitral un escrito mediante el cual solicita acumulacioacuten de pretensioacuten el cualfue notificada a la Entidad mediante Resolucioacuten N 04 de fecha 05 de octubre de2017

b) Al respecto la Entidad presentoacute un escrita sin firma mediante el cual pretendioacuteabsolver la Resolucioacuten W 04 esto es el pedido de acumulacioacuten de pretensionessolicitado por el Contratista

e) En virtud de ello el Tribunal Arbitral emitioacute la Resolucioacuten N 05 de fecha 24 deoctubre de 2017 a traveacutes de la cual resolvioacute declarar inadmisible el escritopresentado por la Entidad con elfin de absolver la acumulacioacuten de pretensionesdebido a que no teniacutea firma ni seflo de dicha parte otorgaacutendosele el plazo detres (03) diacuteas haacutebiles para que subsane dicha observacioacuten

d) Antildeade que la Entidad cumplioacute con subsanar la referida observacioacuten medianteescrita de fecha 22 de noviembre de 2017 ante lo cual el Tribunal Arbitral emitioacutela Resolucioacuten N 07 de fecha 23 de noviembre de 2017 en la que el Colegiadoemitioacute pronunciamiento respecto a la acumulacioacuten de pretensiones formulada

Que debemos sentildealar que el marco normativo vinculado al arbitraje de donde deriva lapresente recusacioacuten corresponde a la Ley de Contrataciones del Estado aprobada medianteDecreto Legislativo N1 1017 Y modificada por Ley N 29873 (en adelante la Ley) suReglamento aprobado mediante Decreto Supremo N1184-2008-EF Y modificado por Decreto

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RESOLUCION Nl9 201BOSCEjDAR

Supremo Nordm 138-2012-EF (en adelante el Reglamento) el Decreto Legislativo que Norma elArbitraje aprobado mediante Decreto Legislativo Nordm 1071 (en adelante la Ley de Arbitraje)

Que los aspectos relevantes identificados de la presente recusacioacuten son los siguientes

i) Si la solicitud de recusacioacuten ha sido formulada dentro del plazo de cinco (05) diacuteashaacutebiles previsto en el numeral 1)del artiacuteculo 226~del Reglamento

ii) Si los sentildeores Tobiacuteas Antonio Molino Vallejo Percy Eduardo Basualdo Garciacutea yEdson Joseacute Rivera Espinal habriacutean incumplido su deber de revelacioacuten al no haberremitido la informacioacuten requerida por la Entidad en los cartas de fecha 23 deoctubre 09 y 10 de noviembre de 2017 respectivamente

iii) Si el aacuterbitro Tobias Antonio Molino Vallejo habriacutea incumplido su deber de revelacioacutenrespecto o a) no haber revelado su participacioacuten como aacuterbitro designado por elConsorcio San Pedro en el marco del proceso arbitral seguido contra 0 Entidad yb) no haber revelado su participacioacuten en el proceso arbitral seguido entre la Entidad y el Consorcio Pazos quien lo designoacute como aacuterbitro

Iv) Si el aacuterbitro Percy Eduardo Basualdo Garciacutea habriacutea incumplido con su deber derevelacioacuten al no haber informado a) su participacioacuten como aacuterbitro en el procesoarbitral seguido entre la Entidad y el sentildeor Rubeacuten Antonio Palomino Diaz y b) nohaber revelado su participacioacuten en el proceso arbitral seguido entre la Entidad y laempresa FARMACISRL

v) Si la actuaciaacuten de los aacuterbitros Edson Joseacute Rivera Espinal Percy Eduardo BasualdoGarciacutea y Tobias Antonio Molino Vallejo con relacioacuten a la emisioacuten de la Resolucioacuten W01 (emitida en el cuaderno cautelar) que resolvioacute aceptar la solicitud de medidacautelar presentada por el Contratista constituye circunstancias que generandudas justificadas sobre su independencia e imparcialidad

vi) Si las actuaciones arbitrales relacionadas a la realizacioacuten de la Audiencia deConciliacioacuten y Determinacioacuten de Puntos Controvertidos constituyen circunstanciasque generan dudas justificadas sobre su independencia e imparcialidad

Que a continuacioacuten se procederaacute a analizar los aspectos relevantes antes delimitados apartir de la valoracioacuten de la informacioacuten que obra en el expediente de recusacioacuten y la aplicacioacutende la normativa expuesta en los anteriores acaacutepites

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RESOLUCION N1t 20180SCEDAR

i) Si la solicitud de recusacioacuten ha sido formulada dentro del plazo de cinco (05) dioshaacutebiles previsto en el numeral 1) del articulo 2268 del Reglamento

i1) De la oportunidad poro formular recusaciones

ill En los descargos presentados en el presente procedimiento los miembros delTribunal Arbitral han alegado la extemporaneidad de la recusacioacuten formulado

i12 Sobre el particular en lo referente a la oportunidad para formular recusacionescontra aacuterbitros deben considerarse las siguientes reglas

a) Cuando las solicitudes de recusacioacuten se presentan indubitablemente fuera delplazo de cinco (5) diacuteas haacutebiles siguientes de comunicada la aceptacioacuten del cargopor el aacuterbitro recusado o las partes o desde que la parte recusante tomoacuteconocimiento de lo causal sobreviniente en aplicacioacuten de lo establecido en elnumeral 1) del artiacuteculo 226ordm del Reglamento corresponderaacute declarar laimprocedencia por ser extemporaacuteneas las referidas solicitudes

b) Cuando no puedo acreditarse indubitablemente la fecha en que se tomoacuteconocimiento efectivo de que se ha configurado la causal de recusacioacuten seadvierte la imposibilidad juriacutedica de computar objetivamente el plazo de cinco (5)diacuteas haacutebiles poro formular recusaciones previsto en el numeral 1) del artiacuteculo 226$del Reglamento por lo que debe recurrirse o la aplicacioacuten del numeral 3) delartiacuteculo 29ordm de la Ley de Arbitraje aprobado por Decreto Legislativo NQ 1071verificaacutendose en este caso que la recusacioacuten se haya formulado antes que seempiece a computar el plazo poro la emisioacuten del laudo salvo pacto en contrario

i2) De la presunta extemporaneidad de la recusacioacuten en el presente procedimiento

i21 A efectos de ponderar si lo solicitud de recusacioacuten ha sido formulada en formaextemporaacutenea se deben considerar 105 siguientes hechos

i211 De la presunta extemporaneidad de la recusacioacuten formulada contra el aacuterbitro EdsonJoseacute Rivera Espinal en virtud 01supuesto incumplimiento de su deber de revelacioacutenpor no haber absuelto lo requerido por la Entidad mediante Carta de fecha 09 denoviembre de 2017

a) Mediante carta de fecha 27 de marzo de 2017 notificada al Contratista el 28 demarzo de 2017 el sentildeor Edson Joseacute Rivera Espinal manifestoacute su aceptacioacuten 01cargo

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RESOLUCION N+I 2018-0SCEDAR

de presidente del Tribunal Arbitral designado por sus ca-aacuterbitros (fs 174) sentildealandolo siguiente

() No me encuentro incurso en ninguna de las causales de incompatibilidad nitengo impedimento alguno que interfiera en la labor encomendada

b) Confecha 05 de mayo de 2017 se JJevoacutea cabo la audiencia de instalacioacuten de TribunalArbitral contando can la participacioacuten de fas sentildeores Edson Jaseacute Rivero Espinal yTobiacuteas Antonio Malina VaJJejo asiacute como los representantes de la Entidad y elContratista dejaacutendose constancia de la inasistencia del aacuterbitro Percy EduardoBasualdo Gorda En dicha acta se establecioacute lo siguiente

Los miembros del tribunal arbitral declaran que han sido debidamentedesignados de acuerdo a ley y al convenio arbitral celebrado entre las partesratificaacutendose en la aceptacioacuten del encargo de aacuterbitros y sentildealan que no tienenincompatibilidad ni compromiso alguno con las partes (r

c) Mediante carta de fecho 09 de noviembre de 2017 notificada el 13 de noviembre de2017 el Procurador Puacuteblico de la Entidad solicita al sentildeor Edson Joseacute Rivera Espinalque en plazo de tres (03) diacuteas haacutebiles se sirva informar lo siguiente

a) Si se encuentra inmerso en uno de los supuestos establecidos en los literales o) y b)del artiacuteculo 216~del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado

b) Si tiene alguacuten intereacutes presente o futuro vinculado a la materia controvertida o siadquiere o pudiese adquirir alguacuten beneficio directo o indirecto de cualquier iacutendolerespecto 01resultado o fa tramitacioacuten del arbitraje

c) Si ha mantenido o mantiene alguna relacioacuten relevante de caraacutecter personalprofesional comercial o de dependencia con las partes sus representantesabogados asesores yo con los aacuterbitros que pudieran afectar su desempentildeo en elarbitraje de conformidad con lo establecido en este Coacutedigo

d) Si es o ha sido representante abogado asesor y 0 funcionario o ha mantenidoalguacuten viacutenculo contractual con alguna de las partes sus representantes abogadosasesores yo con los otros aacuterbitros en los uacuteltimos cinco antildeos

e) Si ha mantenido o mantiene conflictos procesos o procedimientos con alguna de laspartes sus representantes abogados asesores yo con los otros aacuterbitros

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d)

e


RESOLUClON N 11 20180SCEDAR

f) Si ha sido designado por alguna de las partes en otro arbitraje o si las han asesoradoo representado en cualquiero de sus modalidades

g) Si existe cualquier otro hecho o circunstancia significativos que pudiero dar lugar aduda justificada respecto a su independencia

h) Si ha conformado Tribunal Arbitral en otro proceso con alguno de los aacuterbitros

() Asimismo solicitamos a su persona se sirva remitir a esta Procuroduriacutea PuacuteblicaRegional la siguiente informacioacutenbull Su Curriculum Vitae documentadobull Listado de Arbitroje en los que ha sido designado como Arbitro o en que haya

participado en otra condicioacuten (sic) (fs 51-53)

Con fecha 27 de noviembre de 2017 notificada o lo Entidad el mismo diacutea el aacuterbitro EdsonJoseacute Rivera Espinal remite misivo en atencioacuten a lo corta defecho 09 de noviembre de 2017advirtiendo que en salvaguardo del debido proceso transparencia y neutralidad delproceso arbitral el Procurador Puacuteblico de la Entidad realice el requerimiento a traveacutes dela Secretario Arbitral devolviendo el pedido del recurrente para su debida tramitacioacuten (fs119-120)

IDe lo expuesto 01realizar el coacutemputo del plazo de tres (3) diacuteas haacutebiles otorgados por elProcurador Puacuteblico de la Entidad 01aacuterbitro recusado para que cumpla con lo requerido ensu carta de fecha 09112017 notificada el 13112017 se advierte que este plazo vencioacuteel 16112017 por lo que a partir del 17 de noviembre de 2017 la Entidad teniacuteaconocimiento de la presunta omisioacuten por parte del aacuterbitro recusado en brindar loinformacioacuten solicitada En ese orden de ideas si dicha parte requeriacutea formular recusacioacutenante el OSCEpor el hecho descrito contra el aacuterbitro Percy Eduardo Basualdo Garciacutea debioacuteefectuarlo en el plazo de cinco (05) diacuteas haacutebiles

J)

g

Sin embargo la recusacioacuten ha sido formulado con fecha 14 de diciembre de 2017 enexceso al plazo establecido en el numeral 1) del artiacuteculo 226 del Reglamento A la mismaconclusioacuten se lego si se toma en cuenta la fecha de la carta del 27112017 donde se lerequiere a la Entidad que encause su solicitud a traveacutes de la Secretaria Arbitrol

Por las rozones expuestas la recusacioacuten sobre este extremo resulta improcedente porextemporaacuteneo En consecuencia carece de objeto emitir pronunciamiento sobre el fondode este aspecto relevante

i212 De la presunta extemporaneidad de la recusacioacuten formulada contra el aacuterbitro PercyEduardo

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Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado - OSeE

RESOLUCION rlq 201B-OSCEDAR

Basualdo Gorciacuteo en virtud al supuesto incumplimiento a su deber de revelacioacuten por nohaber absuelto lo requerido por la Entidad mediante cartas de fechas 23 de octubre v 10de noviembre de 2017

a) Mediante carta notificada a la Entidad el 17 de marzo de 2017 el sentildeor Percy EduardoBasualdo Gorda manifestoacute su aceptacioacuten al cargo de aacuterbitro designado por dicha partesentildealando lo siguiente

() acepto la designacioacuten de mi persona como aacuterbitro de parte designada por surepresentada a fin de conocer el proceso arbitral respecto a las controversiassurgidas con el Consorcio DlichN (fs 78-79)

A traveacutes de la carta de fecha 23 de octubre de 2017 notificada el 27 de octubre del mismoantildeo el Pracurador Puacuteblico de la Entidad solicitoacute al aacuterbitro recusado la informacioacuten referidaen el literal c) del numerol precedente otorgaacutendole un plazo de tres (3) diacuteas haacutebiles paraque cumpla con lo requerido Dicha solicitud fue reiterada mediante carta de fecha 10 denoviembre de 2017 notificada el 14 de noviembre del mismo antildeo mediante la cual seotorga el plazo de dos (02) dios haacutebiles para que cumpla con lo solicitado (fs 80-86)

A traveacutes de la misiva de fecha 24 de noviembre de 2017 notificada a la Entidad el27 delmismo mes y antildeo el aacuterbitro Percy Eduardo Basuoldo Garcia en virtud a las cartas de fecha23 de octubre y 10 de noviembre de 2017 advierte que en salvaguarda del debido procesotransparencia y neutralidad del proceso arbitral el Procurador Puacuteblico realice surequerimiento de informacioacuten a traveacutes de la Secretaria Arbitral devolviendo las cartas delrecurrente para su debida tramitacioacuten (fs 127-128)

d) En atencioacuten a lo expuesto al realizar el coacutemputo del plazo de dos (2) diacuteas haacutebiles otorgadospor el Procurador Puacuteblico de la Entidad al aacuterbitro recusado para que cumpla con lo requeridoen su uacuteltima misiva de fecha 10 de noviembre del 2017 notificada el 14 del mismo mes yantildeo se advierte que este plazo vencioacute el 16de noviembre de 2017 por lo que a partir del17de noviembre del2017 la Entidad teniacutea conocimiento de una presunta omisioacuten por parte delaacuterbitro recusado en brindar la informacioacuten solicitada En ese orden de ideas si dicha porterequeria formular recusacioacuten ante el OSCEcontra el aacuterbitro debioacute efectuarla en el plazo decinco (05) diacuteas haacutebiles

e) Sin embargo la recusacioacuten ha sido formulada con fecha 14 de diciembre de 2017 en excesoal plazo establecido en el numeral 1) del artiacuteculo 226 del Reglamento A la misma conclusioacutense llega si se toma en cuenta la fecha de la carta del 24 de noviembre de 2017 donde se lerequiere o la Entidad que encause su solicitud a traveacutes de la Secretaria Arbitral

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RESOLUCION N1~2018-DSCEDAR

f) Por las razones expuestas la recusacioacuten sobre este extremo resulta improcedente porextemporaacutenea En consecuencia corece de objeto emitir pronunciamiento sobre esteaspecto relevante

1213 De la presunta extemporaneidad de la recusacioacuten formufada contra el aacuterbitro TobiacuteasAntonio Malina Vallejo en virtud 01supuesto incumplimiento de su deber de revelacioacuten porno haber absuelto con lo requerido por la Entidad mediante cartas de fecha 23 de octubrev 10 de noviembre de 2017

a) Mediante carta de fecha 26 de diciembre de 2016 notificada al Contratista en esa mismafecha el aacuterbitro recusado manifestoacute lo siguiente

() Que acepto la designacioacuten de mi persona como aacuterbitro de parte designada por surepresentada respecto a las controversias surgidas con el Gobierno Regional deHuancavelicoDel mismo Sentildealo que no tengo ninguacuten impedimento o incompatibilidad que pueda afectarmi independencia o imparcialidad en el ejercicio del cargo propuesto (sic) (ls 54)

~t~uutos b)

~)e)

i214

Mediante carta defecha 23 de octubre de 2017 notificada el26 de octubre del mismo antildeoel Procurador Puacuteblico de la Entidad solicitoacute al aacuterbitro recusado la informacioacuten referida en elliteral c) del numeral 1211 otorgaacutendofe un plazo de tres (3) diacuteas haacutebiles para que cumplacon lo requerido Dicha solicitud fue reiterada mediante carta de fecha 10de noviembre de2017 notificada el diacutea 14 del mismo mes y antildeo o traveacutes de lo cual se le otorga el plazo dedos (02) diacuteas haacutebiles para que cumpla con lo requerido (fs 55-61)

De lo expuesto se advierte que a partir del 17 de noviembre del 2017 (habieacutendose vencidoel plazo el plazo de dos (02) diacuteas haacutebiles otorgados en la uacuteltima misiva notificada el14 denoviembre de 2017) tomoacute conocimiento de la presunta omisioacuten por parte del aacuterbitro TobiacuteasAntonio Molino VaJfejo para brindar la informacioacuten solicitada no obstante el presenteprocedimiento se ha formulado con fecha 14 de diciembre de 2017 razoacuten por la cual lorecusacioacuten sobre este extremo resulta improcedente por extemporaacutenea Por tanto corecede objeto emitir pronunciamiento sobre el fondo del aspecto relevante ii)

De lo presunta extemporaneidad de la recusacioacuten contra el aacuterbitro Tobiacuteas Antonio MolinoVallejo porgue habriacutea incumplido su deber de revelacioacuten respecto o) no haber revelado suparticipacioacuten como aacuterbitro designado por el Consorcio San Pedro en el morco del procesoarbitral seguido contra la Entidad y b) no haber revelado su participacioacuten en el procesoarbitral seguido entre la Entidad y el Consorcio Pazos guien lo designoacute como aacuterbitro de parte

Poro determinar si la solicitud de recusacioacuten respecto al presente extremo ha sido formuladode manera extemporaacutenea debemos considerar los siguientes hechos

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RESOLUCION~ 20180SCEjDAR

a) Respecto al incumplimiento de su deber de revelacioacuten por no haber informado de suparticipacioacuten en el proceso arbitral seguido entre lo Entidad y el Consorcio Pazosquien lo designoacute como aacuterbitro para sustentar fa alegado la Entidad adjuntoacute copiode la Resolucioacuten W 3 de fecha 25 de agosto de 2016 emitida en el proceso arbitral(seguacuten expediente W 01D-2016-CAjCCH seguido ante lo Corte de Arbitraje de laCaacutemara de Comercio de Huoncayo) en la cual se advierte que fue aprobada yfirmada porel aacuterbitro Tobiacuteas Molino Vallejo y sus coacute-aacuterbitros Cabe resaltar que dichoResolucioacuten fue notificado o fa Entidad el 25 de agosto de 2016 (fs 70-71)

b) Por otro lado poro sustentar lo participacioacuten del aacuterbitro Tobiacuteas Antonio MolinoVallejo en el proceso arbitral seguido entre lo Entidad y el Consorcio San Pedro faprimero adjuntoacute copia del acta de instalacioacuten del Tribunal Arbitral de fecho 05 desetiembre de 2016 (seguacuten expediente Ndeg 016-2016-CAjCCH seguido ante el Centrode Arbitraje de la Caacutemara de Comercio de Huancayo) o traveacutes del cual se puedeadvertir la participacioacuten de lo Entidad del aacuterbitro Tobiacuteas Antonio Molino Vallejo ysus ca-aacuterbitros (fs 62-69)

c) En virtud a lo sentildealado resulta evidente que al menos desde el 25 de agosto del2016lo Procuraduriacutea Puacuteblica de lo Entidad conociacutea que el sentildeor Tobiacuteas Antonio MolinoVallejo conformaba el Tribunal Arbitral encargado de resolver las controversias entredicha porte y el Consorcio Pazos y que desde el 05 de setiembre de 2016 teniacuteaconocimiento de su participacioacuten como aacuterbitro en ef marco del proceso arbitrafseguido entre dicha parte y el Consorcio Son Pedro

d) Como puede apreciarse de la secuencia de los hechos expuestos fa Entidad teniacuteaconocimiento de lo participacioacuten del sentildeor Antonia Tobiacuteas Molino Vallejo en los dosprocesos referidos liacuteneas arriba por lo que resultaba razonable que la Entidad hayaexigido al aacuterbitro recusado ponderar los declaraciones de los dos procesos sentildealadosAsimismo podiacutea deducir que el citado profesional no habiacutea informado sobre dichosarbitrajes en el proceso del cuaf deriva lo presente recusacioacuten por lo que no podiacuteapermanecer pasiva sin activar los mecanismos respecto o tal omisioacuten toda vez queasiacute como se exige al aacuterbitro un criterio de oportunidad para cumplir con su deber derevelacioacuten resulta igualmente exigible para la Entidad un criterio de prontitud paraformular lo recusacioacuten apenas conozca el motivo que la sustenta en concordancia

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RESOLUClON N 1 J 2018-oSCEDAR

con lo establecido en el literaf o) del numeral 2) del articulo 299 de lo Ley de Arbitraje

e) Ahora bien en el proceso arbitral def cual deriva lo presente recusaClon el

Procurador Puacuteblico de lo Entidad mediante corta de fecho 23 de octubre de 2017notificada el26 de octubre del mismo antildeo solicitoacute al aacuterbitro recusado lo informacioacutenreferido en el literal c) del numeral i211 otorgaacutendole un plazo de tres (3) diacuteashaacutebiles para que cumpla con lo requerido Dicha solicitud fue reiterada mediantecarta de fecha 10 de noviembre de 2017 notificado ef diacutea 14 del mismo mes y antildeo atraveacutes de la cual se le otorga el plazo de dos (02) diacuteas haacutebiles para que cumpla conlo requerid06bull

f) En atencioacuten o lo expuesto af realizar el coacutemputo del plazo de dos (2) diacuteas haacutebilesotorgados por el Procurador Puacuteblico de la Entidad al aacuterbitro recusada para quecumplo con lo requerido en su uacuteltima misiva de fecho 10 de noviembre def 2017notificado el 14 del mismo mes y antildeo se advierte que este plazo vencioacute el 16 denoviembre de 2017 por lo que a partir del17 de noviembre def 201710 Entidad teniacuteaconocimiento de una presunta omisioacuten por porte del aacuterbitro recusado en brindar loinformacioacuten solicitada En ese orden de ideas si dicho parte requeriacutea formularrecusacioacuten ante el OSeE contra el aacuterbitro debioacute efectuarla en el plazo de cinco (05)diacuteas haacutebiles

g) No obstante lo indicado recieacuten con fecha 14 de diciembre de 2017 la Entidad hainiciado el presente procedimiento razoacuten por lo cual lo recusacioacuten sobre esteextremo resulta improcedente por extemporaacutenea Por tonta carece de objeto emitirpronunciamiento sobre el fondo del aspecto relevante (iii)

De la presunta extemporaneidad de fa recusacioacuten formulada contro el aacuterbitro Percy Eduardo

4 El literal a) del numeral 2) del articulo 290 de la Ley de Arbitraje sentildeala que la M() recusacioacuten debeformularse tan pronto sea conocida la causal que la motiva justificando debidamente las razones en quese basa y presentando los documentos correspondientes

5 Con motivo de fundamentar los criterios respecto a la oportunidad para formular recusaciones a traveacutesde la Resolucioacuten Ndeg 329-2013-0SCEPRE del 20 de setiembre de 2013 y haciendo referencia a ladoctrina el OSCE sentildealoacute que bull ( ) la recusacioacuten debe ser formulada apenas se conozca el motivo quela sustenta pues de lo contrario se corre el riesgo que cualquiera de las partes utilice dicho mecanismocomo una herramienta dilatoria reservando su empleo para alguacuten momento que considere estrateacutegicoa sus intereses y a desarrollo del proceso lo que no soacutelo resulta discordante con la buena fe y lealtadprocesaes con que debe desarrollarse un arbitraje sino con el principio de celeridad que debe distinguira este mecanismo de solucioacuten de controversias

6 Cabe precisar que tal como se indicoacute en el numeral 3 del considerando donde se exponen losargumentos del aacuterbitro Toblas Antonio Malina Vallejo eacuteste uacuteltimo prec1soacute que las referidas cartas fueronnotificadas a una direccioacuten que no correspondlan a su domicilio ni tampoco fueron notificadas a la sedede la secretaria arbitral

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RESOLUCION ~q201S-0SCEDAR

Basuoldo Gorda porque habriacutea incumplido su deber de revelacioacuten respecto a no haberinformado al su participacioacuten como aacuterbitro en el proceso arbitra seguido entre la Entidad yel sentildeor Rubeacuten Antonio Palomino Diez v b) no haber revelado su participacioacuten en el procesoarbitral seguido entre la Entidad y la empresa FARMACf SRL

Para determinar si Jasolicitud de recusacioacuten respecto al presente extremo ha sido formuladade manera extemporaacutenea debemos considerar Jossiguientes hechos

a) Para sustentar dicha alegacioacuten la Entidad adjuntoacute a su escrito de recusacioacuten copia del Actade Instolacioacuten del Tribunol Arbitral de fecha 09 de abril de 2015 (en el marco del procesoarbitral seguacuten expediente 001-2015CAMampAjSA seguido ante eJ Centro de ArbitrajeMorales y Asociados) que contoacute con la participacioacuten de la Entidad y deJContratista RubeacutenArturo Palomino Diacuteaz asiacute como con la participacioacuten del aacuterbitro Percy Eduardo BasuladoGordo y sus ca-aacuterbitros (fs 87-86)

--

En virtud o lo sentildealado resulto evidente que al menos desde el 09 de abril del 2015 laProcuraduriacutea Puacuteblica de la Entidad conociacutea que el sentildeor Percy Eduardo Basualdo Garciacuteaconformaba el Tribunal Arbitral encargado de resolver las controversias surgidos entredicha parte y el Contratista Rubeacuten Arturo Palomino Diacuteaz y que desde el 22 de mayo de2015 teniacutea conocimiento de su participacioacuten como aacuterbitro en el marco del proceso arbitralque seguiacutea con Jo empresa FARMACJSRL

b) Por otro lada a fin de sustentar el incumplimiento de informar Joparticipacioacuten del aacuterbitrorecusado en el proceso arbitral seguido entre Jo Entidad y Jo Empresa FARMACI SRL Joprimera adjuntoacute copia del Acta de Instalacioacuten de Tribunal Arbitral de fecho 22 de mayo de2015 (seguacuten expediente 004-2015-CAjCCH seguido ante Jo Caacutemara de Comercio deHuancayo) con la participacioacuten del representante de lo Entidad Asimismo se puedeapreciar o fs 98 que el sentildeor Percy Basualdo Garciacutea fue designado como aacuterbitro por loEntidad (J 97-105)

~

bull i

OseE e)

d) Coma puede apreciarse de fa secuencia de los hechos expuestas lo Entidad teniacuteaconocimiento de lo participacioacuten del sentildeor Percy Eduardo Basualdo Gordo en los dosprocesas referidos liacuteneas arriba por lo que resultaba razonable que lo Entidad haya exigidoal aacuterbitro recusado ponderar las declaraciones de los dos procesos sentildealados Asimismopodiacutea deducir que el citado profesional no habiacutea informado sobre dichos arbitrajes en elproceso del cual deriva la presente recusacioacuten por lo que no podiacutea permanecer pasiva sinactivar los mecanismos respecto a tal omisioacuten toda vez que asiacute como se exige al aacuterbitroun criterio de oportunidad poro cumplir con su deber de revelacioacuten resulta igualmenteexigibfe para la Entidad un criterio de prontitud para formular la recusacioacuten apenas seconozca el motivo que la sustenta en concordancia con lo establecido en el literal o) deJ

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i216


RESOLUCION N 1 ~ 20180SCEDAR

numeral 2) del artiacuteculo 29Q de lo Ley de Arbitraje 8

e) Ahora bien en el proceso arbitral del cual deriva la presente recusacioacuten el ProcuradorPuacuteblico de la Entidad A traveacutes de la carta de fecha 23 de octubre de 2017 notificada el27de octubre del mismo antildeo solicitoacute al oacuterbitro recusado la informacioacuten referido en el literale) del numeral 211 otorgaacutendole un plazo de tres (3) diacuteas haacutebiles para que cumpla con0 requerido Dicha solicitud fue reiterada mediante corta de fecha 10 de noviembre de2017 notificada el14 de noviembre del mismo antildeo mediante la cual se otorgo el plazo dedos (02) diacuteas haacutebiles para que cumpla con lo solicitadcl

f) En atencioacuten a lo expuesto al realizar el coacutemputo del plazo de dos (2) diacuteas haacutebiles otorgadospor el Procurador Puacuteblico de la Entidad 01 aacuterbitro recusado para que cumpla con lorequerido en su uacuteltima misiva de fecha 10 de noviembre del 2017 notificada el 14 delmismo mes y antildeo se advierte que este plazo vencioacute el16 de noviembre de 2017 por lo quea partir del 17 de noviembre del 2017 la Entidad teniacutea conocimiento de una presuntaomisioacuten por porte del aacuterbitro recusado en brindar lo informacioacuten solicitado En ese ordende ideas si dicha parte requeriacutea formular recusacioacuten ante el OSCEcontra el aacuterbitro debioacuteefectuarla en el plazo de cinco (05) diacuteas haacutebiles

g) No obstante lo indicado recieacuten con fecha 14 de diciembre de 201710 Entidad ha iniciadoel presente procedimiento razoacuten por la cual la recusacioacuten sobre este extremo resultaimprocedente por extemporaacutenea Por tanto carece de objeto emitir pronunciamientosobre el fondo del aspecto relevante (iv)

De la presunta extemporaneidad de la recusacioacuten respecto a la actuacioacuten del Tribunal Arbitralcon relacioacuten a la emisioacuten de lo Resolucioacuten W 1 (emitida en el cuaderno cautelar) que resolvioacuteaceptar la solicitud de medida cautelar presentada por el Contratista

7 El literal a) del numeral 2) del articulo 29deg de la Ley de Arbitraje senala que la ( ) recusacioacuten debeformulalSe tan pronto sea conocida la causal que la motiva justificando debidamente las razones en quese basa y presentando los documentos correspondientes

8 Con motivo de fundamentar los criterios respecto a la oportunidad para formular recusaciones a traveacutesde la Resolucioacuten Ndeg 329-2013-0SCElPRE del 20 de setiembre de 2013 y haciendo referencia a ladoctrina el OSCE sentildealoacute que bull ( ) la recusacioacuten debe ser formulada apenas se conozca el motivo quela sustenta pues de fa conrario se corre el riesgo que cualquiera de las partes utilice dicho mecanismocomo una herramienta dilatoria reservando su empleo para alguacuten momento que considere estrateacutegicoa sus intereses y al desarrollo del proceso lo que no soacutelo resulta discordante con la buena fe y fealtadprocesales con que debe desarrollarse un arbitraje sino con el principio de celeridad que debe distinguira este mecanismo de solucioacuten de controversias~

9 Cabe precisar que tal como se indicoacute en el numeral 4 del considerando donde se exponen los argumentosdel senor Percy Eduardo Basualdo Garcia eacuteste uacuteltimo senaloacute que mediante carta sI de fecha 27 denoviembre de 2017 le solicitoacute a la Entidad que las referidas cartas sean notificadas en la sede de laSecretaria Attlilral para que esta procesa a emitir resolucioacuten y derivar lo requerido por dicha parte

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RESOLUCION fPI 2018-DSCEIDAR

Para determinar si el presente extremo de la recusacioacuten ha sido formulado de maneraextemporaacutenea debemos considerar los siguientes hechos que fluyen de lo revisioacuten delexpediente de recusacioacuten

a) Mediante documento de fecha 07 de junio de 2017 notificada a lo Entidad el 09 de juniode 2017 la Secretariacutea Arbitral hizo de conocimiento lo Resolucioacuten Ndeg 01 de fecha 05 dejunio de 2017 (cuaderno cautelar) donde el Tribunal Arbitral refiere que el Contratistaha solicitado que el pronunciamiento sobre el conocimiento de la medido cautelar serealice sin el traslada respectivo o fa Entidad pues dicho accioacuten permitiriacutea que locontraparte ejecutara las cartas fianzas Por tanta resuelve en el Primer Punta Resolutivaaceptar la medida cautelar presentada por el Contratista (fs 106 -107)

b) En ese sentida se advierte que la Entidad habiacutea tomado conocimiento del otorgamientode la medida cautelar a favor del Contratista el diacutea 07 de junio de 2017 Asimismo debeconsiderarse que la Entidad ha sentildealada que formuloacute reconsideracioacuten al otorgamiento dela medida cautelar con fecha 16 de junio de 2017 (ls 110)

c Dado que la Entidad interpuso recusacioacuten ante el OSCEcontra los miembros del TribunalArbitral encargado de resolver el proceso arbitral del cual derivo fa presente recusacioacutencon fecha 14 de diciembre de 2017 se advierte que dicha solicitud ha excedido el plazode cinco (S) diacuteas haacutebiles siguientes desde que la parte recusante tomoacute conocimiento de lacausal sobreviniente por lo que la recusacioacuten resulta improcedente por extemporaacuteneacareciendo de objeta pronunciamiento sobre el fondo de este aspecto relevante v

De la presunta extemporaneidad de la recusacioacuten respecto a las actuaciones del TribunalArbitral relacionadas a la realizacioacuten de la Audiencia de Conciliacioacuten y Determinacioacuten dePuntos Controvertidos

Para determinar si el presente extrema de la recusacioacuten ha sida formulado de maneraextemporaacutenea debemos considerar los siguientes hechos que fluyen de la revisioacuten delexpediente de recusacioacuten

a) Mediante documento de fecha 07 de octubre de 2017 notificada a fa Entidad el 09de octubre de 2017 la Secretaria Arbitraf pone en conocimiento la Resolucioacuten W 03y el escrito can sumifla Absuelvo contestacioacuten de demanda y otro de igual formarealiza lo propia can la Resolucioacuten Ndeg 04 Y el escrita de sumilla Solicito Acumulacioacutende Pretensioacuten presentado por el Contratista con fecha 07 de setiembre de 2017 (fs140-148)

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RESOLUCION1rr9 2018-0SCEDAR

b) Al respecto en la Resolucioacuten Ndeg 03 se dispuso tener por ofrecido el medio probatoriopresentado por el Contratista Asimismo en la Resolucioacuten Ng 04 se decide tener porpresentado el escrito con sumiacutella Solicito acumulacioacuten de pretensioacuten presentadopor el Contratista Las dos resoluciones fueron emitidas con fecha 05 de octubre de2017

c) Con fecha 24 de noviembre de 2017 se le notificoacute a la Procuraduriacutea Puacuteblica de laEntidad la Resolucioacuten W 07 mediante la cual se dispuso acumular al proceso arbitraldel cual deriva la presente recusacioacuten la pretensioacuten del Contratista seguacuten escrito del7 de setiembre de 2017 y procede a citar a las partes a la Audiencia Uacutenica deConciliacioacuten y Determinacioacuten de Puntos Controvertidos para el diacutea 04 de diciembrede 2017 (iexcls 157-159)

d) Al respecto a traveacutes del escrito del 01 de diciembre de 2017 la Entidad presentoacutereconsideracioacuten contra la Resolucioacuten W 07 y manifestoacute su oposicioacuten a la realizacioacutende la audiencia de fijacioacuten de puntos controvertidos alegando que la misma deberaacuterealizarse cuando se les corra traslado de la demanda de acumulacioacuten de pretensioacutendel Contratista puesto que luego de ello dicha parte tendraacute una visioacuten completa delos puntos controvertidos que deberaacuten fijarse en el proceso arbitral caso contrariose estariacutea vulnerando el debido proceso motivo por el cual no presentoacute su propuestade puntos controvertidos (fs 160-163)

e) Con fecha 06 de diciembre de 2017 la Secretaria Arbitral notificoacute a la ProcuraduriacuteaPuacuteblica de la Entidad el Acta de Audiencia de Conciliacioacuten y Determinacioacuten de PuntosControvertidos realizada el 04 de diciembre de 2017 con la participacioacuten delContratista y del Colegiado en pleno Asimismo de lo revisioacuten de la referida Acta seadvierte que el Tribunal Arbitral resuelve en ese mismo acto declarar improcedentela solicitud de reconsideracioacuten de la Resolucioacuten Ng 07 presentada por la Entidad

f) En virtud de lo sentildealado se advierte que la Entidad habiacutea tomado conocimiento dedicha Acta el 06 de diciembre del 2017 lo cual se puede verificar a fs164-169

Por tanto teniendo en cuenta que la remisioacuten del Acta de Audiencia de Conciliacioacuten yDeterminacioacuten de Puntos Controvertidos le fue notificada o lo porte recusante el diacutea 06 dediciembre de 2017 y que eacutesto uacuteltima formuloacute recusacioacuten el diacutea 14 de diciembre de 2017 esdecir dentro del plazo de los cinco (5) diacuteas haacutebiles que sentildealo el Reglamento de lo Ley deContrataciones del Estado resulto pertinente que se evaluacuteen los aspectos de fondo delpresente extremo de lo recusacioacuten mencionado en el literal vi)

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RESOLUCION NlQ 201S-DSCEDAR

vi) Si las actuaciones arbitrales de los aacuterbitros Edson Joseacute Rivera Espinal Percy EduardoBasualdo Garcia y Tobiacuteas Antonio Molina Vallejo relacionadas a la realizacioacuten de laAudiencia de Conciliacioacuten y Determinacioacuten de Puntos Controvertidos constituyencircunstancias que generan dudas justificadas sobre su independencia e imparcialidad

vil Considerando que la recusacioacuten ha hecho referencia a fa supuesta existencia de dudasjustificadas sobre la independencia e imparcialidad de fas aacuterbitros recusados cabedelimitar los alcances de dicho concepto en el marco de la doctrina autorizada y fanormatividad aplicabfe

vi2 Respecto a la causal de dudas justificadas de independencia e imparcialidad

vi21 Sobre la imparcialidad e independencia del aacuterbitro JOSEMARiA ALONSO ha sentildealado losiguiente

Hay mucho escrito sobre el significado de cada uno de estos dos teacuterminosindependencia e imparcialidad en el contexto del arbitraje internacionalFrecuentemente se ha entendido que la independencia es un concepto objetivoapreciable a partir de las relaciones def aacuterbitro con las partes mientras que laimparcialidad apunta maacutes a una actitud o un estado mental del aacuterbitronecesariamente subjetivo frente a la controversia que se le plantea (Alonso 200598po

Del mismo modo JOSEacuteCARLOSFERNAacuteNDEZROZAS expresa

f) Como quiera que fa imparcialidad es una cuestioacuten subjetiva las criterios paraapreciarla por los terceros descansa en fa consideracioacuten de los hechos externosmediante fas cuales suele manifestarse la imparcialidad o la falta de eacutestageneralmente dicha apreciacioacuten se realiza desde la perspectiva de una parteobjetiva en la posicioacuten de la parte que recusa el aacuterbitro( ) As concebida laimparcialidad se configura como una nocioacuten de caraacutecter subjetivo de muy difiacutecilprecisioacuten pues se refiere a una determinada actitud mental que comporta laausencia de preferencia hacia una de fas partes en el arbitraje o hacia el asuntoen particular Yes aquiacute donde es oportuna la distincioacuten entre dos conceptos el depredifeccioacuten y el de parcialidad La predileccioacuten significa favorecer a una

0 JOSE MARrA ALONSO - Revista Peruana de Arbitraje - Tomo 2-2006 paacuteg 98- Editorial JuriacutedicaGrijley

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RESOLUCI0N N1~2018-DSCEDAR

persona sin perjudicar a la otra mientras que la parcialidad implicar favorecer auna persona perjudicando a otra ()(u) Si la imparcialidad es una predisposicioacuten del espiacuteritu la independencia es unasituacioacuten de caraacutecter objetivo mucho maacutes faacutecil de precisar () pues se desprendede la existencia de viacutenculos de los aacuterbitros con las partes o con las personasestrechamente vinculadas a eacutestas o a la controversia ya sea en relaciones denaturaleza personal social econoacutemicas financieras o de cualquier naturaleza ()El estudio de esos viacutenculos permite concluir si un aacuterbitro es o no independiente elproblema es su cualidad acreditada para apreciar la falta de independenciautilizaacutendose criterios tales como proximidad continuidad o iacutendole reciente quebien entendido deben ser acreditados convenientemente () (Fernaacutendez2D10jH -el subrayado es agregado-o

Elartiacutecul0224ordm del Reglamento precisa que Los aacuterbitros deben ser y permanecer duranteel desarrollo del arbitraje independientes e imparciales sin mantener con las partesrelaciones personales profesionales o comerciales Asimismo el artiacuteculo 225ordm del citadoReglamento preveacute como causal de recusacioacuten la existencia de () circunstancias quegeneren dudas justificadas respecto de su imparcialidad o independencia y cuando dichascircunstancias no hayan sido excusadas por las partes en forma oportuna y expresa

Conforme a los criterios doctrinarios y normativos sentildealados procederemos a evaluar si elhecho que se les atribuye a los aacuterbitros Edson Rivera Espinal Tobiacuteas Antonio Molino Vallejoy Percy Eduardo Bosualdo Gorda relacionados con su actuacioacuten arbitral en virtud a larealizacioacuten de la audiencia de Conciliacioacuten y Determinacioacuten de Puntos Controvertidosgeneran dudas justificadas sobre su imparcialidad e independencia

Conforme a lo expuesto en el numeral i217 resulta evidente que la recusaClon serelaciona con las actuaciones del Tribunal Arbitral respecto a la realizacioacuten de la Audienciade Conciliacioacuten y Determinacioacuten de Puntos Controvertidos vinculada a la Resolucioacuten W 7resolutivo que fue reconsiderado por la parte recusante y declarado improcedente asiacutecomo el hecho de que en esa misma diligencia se cite las partes a la Audiencia de Pruebasy Audiencia de Informes Orales actuacioacuten que para la Entidad se relaciona con unapresunta infraccioacuten al debido proceso que genera dudas de la independencia eimparcialidad de los aacuterbitros recusados

Considerando Jos hechos expuestos por la recusante los cuales motivan la recusacioacuten bajoanaacutelisis quedo cloro que se estaacute ante un supuesto en el que debe analizarse el correcto

11 FERNAacuteNDEZ ROZAS JOSEacute CARLOS - Contenido Eacutetico del Oficio de Aacuterbitro - Congreso Arbitraje LaHabana 2010- Publicado en htto I wwwohadaccomllaborcs-congresoitemscontenido-etico_del-acceso-a -la-actividad -a rbitral h tmJ

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Organismo Supenrlsor de las Contrataciones del Estado - OSCE

RESOLUCION rrtt 20180SCEjDAR

ejercicio de la funcioacuten arbitral en cuanto al contenido y legitimidad de las actuaciones ydecisiones adoptadas por los aacuterbitros en ejercicio de sus funciones y la incidencia de eacutestasen los derechos de las partes no siendo la recusacioacuten la viacutea idoacutenea para tal fin

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En efecto es preciso considerar que los liacutemites para la valoracioacuten del incumplimiento delos deberes arbitrales deben ser atendidos a luz de las restricciones establecidos por elmarco normativo En ese sentido deberaacute tenerse presente lo dispuesto por el inciso 5) delartiacuteculo 290 de la Ley de Arbitraje aplicable al presente caso el cual establece que noprocede recusacioacuten basada en decisiones del Tribunal Arbitral emitidas durante eltrascurso de las actuaciones arbitrales

Siendo elfo asi no constituye causal de recusacioacuten per se las decisiones del aacuterbitro uacutenicovinculadas a las referidas Resoluciones en tanto constituyen decisiones arbitralesrealizadas en el oacutembito de los actuaciones arbitrales en el proceso arbitral del cual derivafa presente recusacioacuten

En cualquier caso las partes cuentan con los mecanismos que les habilito el arbitraje oefectos de impugnar u objetar aquellas decisiones que consideren adversas contravienenel marco normativo o afectan sus derechos

A mayor abundamiento cabe sentildealar que el Tribunal ConstitucionaiexclU ha dispuesto que elrecurso de anulacioacuten constituye por su propia finalidad osi como por la configuracioacutenjudicial de la que se encuentra dotado una verdadera opcioacuten procesal cuyo propoacutesitoteacutecnicamente hablando puede sustituir 01 amparo cuando de la defensa de derechosconstitucionales se trate tales como el derecho al debido proceso 13

vi210 Del mismo modo debe tenerse en cuenta lo Deacutecimo Segunda Disposicioacuten Complementariode la Ley de Arbitraje donde se sentildeala que para los efectos de lo dispuesto en el inciso 2del artiacuteculo 5ordm del Coacutedigo Procesal Constitucional se entiende que el recurso de anulacioacutenes una viacutea especiacutefica e idoacuteneo para proteger cualquier derecho constitucional amenazadoo vufnerado en el curso del arbitraje o en el laudo

vi211 En atencioacuten a lo expuesto la recusacioacuten en el presente extremo debe ser declaradainfundada

12 El Tribunal Constitucional establecioacute precedente de observancia obligatoria con relacioacuten al arbitrajeal resolver el caso seguido en el expediente Nro 00142-2011-PA-TC

13 Constitucioacuten Politica del Peruacute artiacuteculo 139deg Son principios y derechos de la funcioacuten jurisdiccional 3) La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional

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RESOLUCION N14 2018-0SCEjDAR

Que elitera ro) del artiacuteculo 529 de la LeyW 30225 concordante con el literal m) delartiacuteculo 4 del Reglamento de Organizacioacuten y Funciones del OSeE aprobado por Decreto SupremoN9 076-2016-fF (en adelante el ROF del OSeE) sentildeala como una funcioacuten del oseE el designaraacuterbitros y resolver las recusaciones sobre los mismos en arbitrajes que no se encuentrensometidos a una institucioacuten arbitral

Que el iacuteteral ro) del artiacuteculo 11 del ROFdel OSCEestablece como una de Josfunciones dela Presidencia Ejecutiva el resolver fas recusaciones interpuestas contra aacuterbitros de acuerdo a lanormativa vigente A su vez el literal w) del artiacuteculo 11 del mismo cuerpo normativo faculta ala Presidencia Ejecutiva delegar total o parcialmente las atribuciones que le corresponda conexcepcioacuten de las sentildealadas por Ley

Que mediante Resolucioacuten N 00120180SCEPRE del 03 de enero de 2018 publicado enel Diario Oficial El Peruano el 9 de enero del mismo antildeo la Presidencia Ejecutiva del OSCEresolvioacute entre otros aspectos delegar en el Director de la Direccioacuten de Arbitraje del OSCEfafacultad de resolver los recusaciones interpuestas contra aacuterbitros de acuerdo a la normativavigente

Estando a lo expuesto yde conformidad con la Ley de Contrataciones del Estado aprobadapor Decreto Legislativo NQ1017 Y modificada por Ley N 29873 su Reglamento aprobadomediante Decreto Supremo NQ1842008EF Ymodificado por Decreto Supremo NQ138-2012-EFel Decreto Legislativo que Norma el Arbitraje aprobado medionte Decreto Legislativo NQ1071asiacute como en atencioacuten a lo establecido en el artiacuteculo 50 de la Resolucioacuten Ndeg 0012018-OSCEPREy con el visado de la Subdireccioacuten de Asuntos Administrativos Arbitrales

SERESUELVE

Artiacuteculo Priacutemero- Declarar IMPROCEDENTEel procedimiento de recusacioacuten iniciado porel Procurador Puacuteblico del Gobierno Regional de Huancavelica contra Jos aacuterbitros Edson JoseacuteRivera Espinal Percy Eduardo BasuaJdo Gorda y Tobias Antonio Molino Vallejo en atencioacuten alos hechos expuestos relacionados a los aspectos relevantes sentildealados en los literales i) ii) W)iv) y v) de la parte considerativa de lo presente Resolucioacuten

Artiacuteculo Segundo- Declarar INFUNDADO el procedimiento de recusacioacuten iniciado por elProcurador Puacuteblico del Gobierno Regional de Huancavelica contra fas aacuterbitros Edson Joseacute RiveraEspinal Percy Eduardo Basualdo Gorda y TobiasAntonio Malina Vaflejo en atencioacuten a los hechosexpuestos relacionados al aspecto relevante sentildeolodo en el literal vi) de fa parte considerativade la presente Resolucioacuten

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RESOLUCION~ 201B-OSCEDAR

Artiacuteculo Tercero- Notificar la presente Resolucioacuten a las partes asiacute como a los oacuterbitrosrecusados

Artiacuteculo Cuarto- Publicar la presente Resolucioacuten en el Portal Institucional del OSCE(wwwosceqobpeJ

Artiacuteculo Quinto- Dar cuenta 01 Titular de la Entidad de la emisioacuten de la presenteResolucioacuten dentro de los primeros cinco (5) diacuteas haacutebiles del mes siguiente de conformidad confa establecido en el artiacuteculo 8deg de la Resolucioacuten W 00l-2018-0SCEPRE

bullbullbullbull iexcliexcliexclI Regiacutestrese comuniacutequese y archiacutevese~ ti-- 44-

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RESOLUCION N 1 ~ 2018-0SCEDAR

de HuancoveJica derivado de la Licitacioacuten Puacuteblico W 16-2015 GOB REG HVCACE~PrimeroConvocatoria

Que surgida la controversia derivada de la ejecucioacuten del citado Contrato con fecha 05 demayo de 2017 se instaloacute el Tribunal Arbitral encargado de conducir el arbitraje conformado porlos sentildeores Edson Joseacute Rivera Espinal en calidad de Presidente de Tribunal Arbitral TobiacuteasAntonio Molina Vallejo y Percy Eduardo Bosuoldo Gorciacuteo en calidad de aacuterbitros

Que con fecha 14 de diciembre de 2017 fa Entidad formuloacute ante el oseE recusacioacuten contralos aacuterbitros Edson Joseacute Rivera Espinal Tobiacuteas Antonio Molino Vallejo y Percy Eduardo BasualdoGarciacutea

c~ Que mediante Oficios Nordm 11947 11948 11949 Y 11950-2017-0SCEDAR-SDAAnotificados el 26 y 22 de diciembre de 2017 Jo Subdireccioacuten de Asuntos AdministrativosArbitrales efectuoacute el traslado de la recusacioacuten a los sentildeores Tobiacuteas Antonio Molino Vallejo PercyEduardo Basualdo Garciacutea al Contratista y al sentildeor Edson Joseacute Rivera Espinal respectivamentepara que en el plazo de cinco (5) diacuteas haacutebiles manifestaran lo que estimasen conveniente a suderecho

Que con fechas 03 y 04 de enero de 2018 las sentildeores Edson Joseacute Rivera Espinal PercyEduardo Basualdo Gorda y Tobiacuteas Antonio Molino Vallejo absolvieron el traslado de larecusacioacuten formulado

Que pese a encontrarse debidamente notificado el Contratista no absolvioacute el traslado delo recusacioacuten

Que la recusacioacuten se sustento en lo presunto existencia de circunstancias que generandudas justificados respecto o lo independencia e imparcialidad de los sentildeores Edson Joseacute RiveraEspinal Tobiacuteas Antonio Molino Vallejo y Percy Eduardo Basualdo Gordo asiacute como eJ presuntoincumplimiento de su deber de revelacioacuten seguacuten Jos fundamentos que se exponen acontinuacioacuten

1) La recusacioacuten contra el aacuterbitro Edson Joseacute Rivera Espinal se fundamenta en el siguientehecho

a) Mediante corta de fecho 09 de noviembre de 2017 recepcionada el 13 denoviembre de 2017 la Procuraduriacutea Puacuteblico de JoEntidad solicitoacute al aacuterbitro EdsonJoseacute Rivera Espinal que remito en el plazo de tres (03) diacuteas haacutebiles uno informacioacuteny documentacioacuten en virtud al cumplimiento del deber de revelacioacuten

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