05 - las fuentes del derecho
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Leysser León "Las fuentes del derecho"II Congreso Internacional de Derecho TributarioTRANSCRIPT
ESTUDIO FERRERO ABOGADOS
LAS FUENTES DEL DERECHO
(con especial referencia al derecho tributario)
LEYSSER L. LEÓN HILARIO
Doctor en Derecho
Catedrático de Derecho Civil
PUCP – U. DEL PACÍFICO - UPSMP
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ORDEN DE LA EXPOSICIÓN
1. Concepto de fuente
2. El Título Preliminar del Código Tributario
3. La jurisprudencia no es fuente del derecho
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Concepto de fuente
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“FUENTE”
Expresión metafórica (principio constitutivo y génesis ideal
del derecho → Radbruch, Lípari)
“Factores históricos, económicos, socieales y políticos que
determinan el surgimiento de normas particulares o de
ciertas instituciones jurídicas” (Lípari).
“Factores de los que deriva la formación de las reglas
de derecho” (Roubier, Cerri)
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Teoría de las fuentes del derecho
Son fuentes: la ley y la costumbre
No son fuentes: ni la jurisprudencia, ni la doctrina ni los
principios generales del derecho.
El juez (administrador de justicia) sólo está sometido a la
ley (ni siquiera los magistrados constitucionales escapan
a este mandato)
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Teoría de las fuentes del derecho
La doctrina no crea derecho ni mucho menos es
vinculante. Toda su influencia depende, de modo
exclusivo de su capacidad de persuasión (→ Sacco).
Los principios generales del derecho, a los que se
puede invocar únicamente si hay laguna del derecho
no son “fuente” sino un recurso argumentativo.
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Ejemplo de aplicación perniciosa
de las fuentes “mentitorias”
Caso Duke Energy c. Estado Peruano
Laudo arbitral que resuelve, contra los
intereses del Perú, y sobre la base de la
llamada “doctrina de los actos propios”
un caso de acotación tributaria.
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Código Tributario
Título Preliminar
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Son fuentes del derecho tributario
Las disposiciones constitucionales
Los tratados internacionales
Las leyes tributarias y normas de rango equivalente
Las leyes orgánicas o especiales (regionales/municipales)
Los decretos supremos y normas reglamentarias
La jurisprudencia
Las resoluciones de carácter general emitidas por la AdTrib
La doctrina jurídica
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Sobre la jurisprudencia
como “fuente del derecho (tributario)”
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Críticas
1. La formación del abogado tributarista no es casuística (no hay repertorios oficiales de jurisprudencia; sólo iniciativa privada).
2. La jurisprudencia administrativa completa no está sistematizada (no obstante el gran avance logrado con la del Tribunal Fiscal).
3. La carrera administrativa no depende de evaluaciones sobre el conocimiento de la jurisprudencia.
4. No hay responsabilidad civil por resolver desconociendo la jurisprudencia (incluso la vinculante).
5. No hay condiciones para hablar de un “derecho casuístico”.